司法鑒定中心：

原告黃某聰、黃某國(guó)的父親和原告鐘某君的丈夫——患者黃忠孝于2010年10月8日入住被告XX醫(yī)學(xué)院第一附屬醫(yī)院治療口底癌，醫(yī)院在充分檢查肯定患者身體條件可以進(jìn)行化療后對(duì)患者進(jìn)行了化療。在治療前就是被告于2010年10月復(fù)印給原告的自相矛盾的病歷(整體護(hù)理記錄)也證實(shí)原告入院時(shí)飲食、大便如常、身體除了口底癌疼痛以外沒(méi)有其他任何病變。在治療中，導(dǎo)致患者劇烈嘔吐、腹瀉，原告多次打電話要求被告的醫(yī)務(wù)人員主治、也是主管醫(yī)生的王衛(wèi)紅進(jìn)行處理，主管醫(yī)生說(shuō)沒(méi)事。患者的嘔吐、腹瀉在醫(yī)生沒(méi)有對(duì)癥處理的情況下愈來(lái)愈重，原告又多次電話找主管醫(yī)生，醫(yī)生還是說(shuō)沒(méi)事，結(jié)果出現(xiàn)了患者由于嘔吐、腹瀉嚴(yán)重脫水導(dǎo)致多器官衰竭經(jīng)搶救無(wú)效而死亡(有法醫(yī)學(xué)尸體檢驗(yàn)鑒定意見(jiàn)書(shū)可以證明)的嚴(yán)重后果。

一、被告具有過(guò)錯(cuò)，被告的行為同死亡結(jié)果具有因果關(guān)系

1、被告違法上報(bào)?患者死亡后，被告沒(méi)有根據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第14條第二款第(一)項(xiàng)的規(guī)定在12小時(shí)內(nèi)上報(bào)衛(wèi)生行政主管部門，而是主動(dòng)叫原告不要喊很多人去包括原告鐘某君，只許原告兄弟倆和院方協(xié)商解決，被告在充分拖延時(shí)間的前提下在整整12天之后才上報(bào)、給被告創(chuàng)造了充分進(jìn)行隱匿、篡改、銷毀病歷的機(jī)會(huì)。

2、被告承認(rèn)有過(guò)錯(cuò)?被告在知道自己有嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)的情況下首先承擔(dān)了原告的喪葬費(fèi)和尸檢費(fèi)，并且于2010年10月21日承諾科室全體醫(yī)務(wù)人員承擔(dān)原告的一切費(fèi)用。被告在公安機(jī)關(guān)和衛(wèi)生行政主管部門在場(chǎng)的情況下進(jìn)行了多次磋商賠償事宜。

3、代理律師認(rèn)為被告XX醫(yī)學(xué)院第一附屬醫(yī)院的主治醫(yī)生在對(duì)原告父親的化療中，存在過(guò)錯(cuò)

(1)、被告的醫(yī)務(wù)人員存在責(zé)任過(guò)錯(cuò)，被告的醫(yī)務(wù)人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任沒(méi)有對(duì)患者在2010年10月15----17日兩天內(nèi)、長(zhǎng)達(dá)48小時(shí)的劇烈嘔吐、腹瀉(證據(jù)在被告方保存著)中、原告多次電話(有通信記錄可以證實(shí))找主管醫(yī)生對(duì)治療中出現(xiàn)的嚴(yán)重威脅生命的劇烈嘔吐、腹瀉進(jìn)行對(duì)癥處理，該主管醫(yī)生均說(shuō)沒(méi)事、是正常的而沒(méi)有進(jìn)行任何處理。由于被告方的主管醫(yī)生在這么長(zhǎng)的時(shí)間沒(méi)有做任何處理，患者的劇烈嘔吐、腹瀉進(jìn)一步加重，最終使患者死亡。

由于被告的嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任和不作為，應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)而沒(méi)有預(yù)見(jiàn)腹瀉引起脫水，如果不進(jìn)行處理可能導(dǎo)致死亡的嚴(yán)重后果.對(duì)于本案而言，是患者在醫(yī)療過(guò)程中發(fā)生了劇烈嘔吐、腹瀉的癥狀時(shí)，被告的醫(yī)務(wù)人員沒(méi)有進(jìn)行任何處理、最終導(dǎo)致了患者吃下的東西被吐掉而至營(yíng)養(yǎng)不良、腹瀉而至嚴(yán)重脫水、多器官衰竭經(jīng)搶救無(wú)效而死亡的嚴(yán)重后果。如果被告方的主管醫(yī)生進(jìn)行對(duì)癥處理，患者是不會(huì)死亡的，因此存在責(zé)任過(guò)錯(cuò)。

(2)被告存在技術(shù)過(guò)錯(cuò)責(zé)任?在臨床治療中，有些藥物有明顯的副作用、甚至可以危及生命是在所難免的，像抗癌藥物的強(qiáng)大的胃腸道反應(yīng)----嘔吐、腹瀉是不可避免的，是不是就無(wú)法抑制副作用，肯定不是。奧丹西噥就具有對(duì)抗抗癌藥物引起的嘔吐的作用，治療腹瀉的藥物也可以對(duì)抗化療藥物的腹瀉。首先提前半小時(shí)運(yùn)用抑制副作用的藥物，就可以抑制抗癌藥物的強(qiáng)大的胃腸道反應(yīng)，并不影響抗癌藥物療效;被告治療患者的主管醫(yī)生，在應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)嚴(yán)重后果的情況下，預(yù)先確定預(yù)防副作用的治療方案以防止副作用的發(fā)生而沒(méi)有擬定治療方案，并且對(duì)嚴(yán)重腹瀉、嘔吐在發(fā)生的情況下不進(jìn)行處理，最終導(dǎo)致了患者不可避免的出現(xiàn)嘔吐、腹瀉的胃腸道反應(yīng)，該胃腸道反應(yīng)導(dǎo)致了患者的死亡，因此，被告方的醫(yī)務(wù)人員對(duì)患者的死亡應(yīng)當(dāng)承擔(dān)技術(shù)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。

二、被告隱瞞病歷應(yīng)當(dāng)推定有過(guò)錯(cuò)

1、在病歷首頁(yè)上具有腹瀉和入院時(shí)食欲、精神、大便差的記錄，表明具有腹瀉的臨床癥狀存在，在病程記錄中卻沒(méi)有腹瀉的記載，但是在被告方保存著的證據(jù)能夠證明患者發(fā)生過(guò)劇烈腹瀉。

2、在整體護(hù)理記錄中具有入院時(shí)患者精神、食欲、大便正常的記載，但是沒(méi)有腹瀉的記載，表明腹瀉發(fā)生在口底癌診療過(guò)程中。病歷中沒(méi)有腹瀉的記載表明被告方隱瞞了具有腹瀉的病歷記錄。

3、被告方隱瞞、或者銷毀了記載腹瀉的病歷?原告于2010年10月16日在護(hù)士站翻看病歷時(shí)，病歷上有劇烈嘔吐、腹瀉的記載，但是，院方現(xiàn)在復(fù)印給原告的病歷卻沒(méi)有劇烈嘔吐、腹瀉的記載了，也就是說(shuō)院方隱瞞、銷毀了可以證明主管醫(yī)生構(gòu)成醫(yī)療事故罪的證據(jù)。

4、被告方的醫(yī)務(wù)人員和被告方的行為觸犯了法律的禁止性規(guī)定?亦如前述，被告方的行為觸犯了《侵權(quán)責(zé)任法》第58條第(二)項(xiàng)：隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料、第(三)項(xiàng)偽造、篡改或者銷毀病歷資料，《刑法》第335條：醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人員死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人員醫(yī)身體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役的醫(yī)療事故罪。因此主管醫(yī)生應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療事故罪的刑事責(zé)任，被告方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

5、被告方偽造病歷?被告方偽造簽名，筆跡《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》可以證明，因?yàn)椴v的組成部分包括了醫(yī)師簽名。

三、被告依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任

1、被告未盡到明確告知義務(wù)?被告方的醫(yī)務(wù)人員沒(méi)有告訴原告化療可能導(dǎo)致死亡的后果，在化療過(guò)程中由于藥物的副作用導(dǎo)致了患者的死亡，是沒(méi)有盡到告知義務(wù)的，在院方復(fù)印給原告的病歷中沒(méi)有告知的任何記載可以證明。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第五十五條的規(guī)定被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任。

2、被告沒(méi)有盡到診療義務(wù)?亦如前述，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第五十七條醫(yī)務(wù)人員在診療活動(dòng)中未盡到當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定，被告方也應(yīng)當(dāng)對(duì)患者的死亡承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、被告方偽造、隱瞞病歷的行為觸犯了《侵權(quán)責(zé)任法》58條(亦如前述)的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

四、被告方復(fù)印給原告的病歷中的其他醫(yī)院的病歷與本案沒(méi)有因果關(guān)系

其他醫(yī)院的病歷只能證明患者具有口底癌，但是并不能證明患者的身體狀況很差，不能進(jìn)行化療，更不能證明同患者的死亡具有因果關(guān)系。

終上所述：本代理人認(rèn)為：

1、原告花錢為患者治療的目的就是為了使患者恢復(fù)健康，安度晚年。費(fèi)用結(jié)算清單表明原告不存在給不起治療費(fèi)用的事實(shí)。在被告方對(duì)患者的治療過(guò)程中，不是由于癌癥而使患者喪失生命，而是由于被告方的醫(yī)務(wù)人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任而結(jié)束了本該安度晚年的患者的生命。

2、被告方的醫(yī)務(wù)人員的嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任行為使口底癌已經(jīng)好轉(zhuǎn)本該恢復(fù)健康的患者死亡，被告方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任，主管醫(yī)生也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

3、該醫(yī)療事故損害賠償一案發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》生效以后，應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》關(guān)于醫(yī)療損害責(zé)任賠償?shù)囊?guī)定，根據(jù)該法律的相關(guān)條款，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

敬請(qǐng)司法鑒定機(jī)構(gòu)參考并采納本代理律師的遇見(jiàn)。

謝謝!

四川法銳律師事務(wù)所

律師?張?英

2010年12月20日