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公司的法人代表是最接近公司核心權(quán)力的,但是獲得權(quán)力的同時也承擔(dān)著風(fēng)險,作為公司的法人代表應(yīng)該怎么做才能使公司變得更好,就需要明白公司法人代表的注意事項是什么?公司法人代表的責(zé)任是什么?小編都會為大家解釋,請仔細(xì)閱讀。
一、公司法人代表的注意事項是什么?
1、在股東協(xié)議、合資合同和章程中增加相關(guān)免責(zé)條款,防范風(fēng)險
傳統(tǒng)公司法理論中存在“商事判斷規(guī)則”,即公司董事等高級管理人員在做出一項商事經(jīng)營判斷和決策時,如果出于善意,盡到了注意義務(wù),并獲得了合理的信息根據(jù),那么即使該項決策是錯誤的,該高級管理人員亦可免于承擔(dān)法律上的責(zé)任。
然而,我國公司法并沒有明確規(guī)定“商事判斷規(guī)則”,司法實踐對此理解也存在爭議。鑒于此種情況,我國公司可以考慮在公司章程中增加如下類似約定,以降低法定代表人的法律風(fēng)險:
“公司的董事、董事長、法定代表人不對其在董事會和公司章程規(guī)定的職責(zé)范圍內(nèi)的任何行為承擔(dān)個人法律責(zé)任,除非其行為構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。”
根據(jù)上述約定,如果發(fā)生任何因與公司經(jīng)營有關(guān)的針對董事、董事長、法定代表人個人的索賠或責(zé)任,應(yīng)由公司承擔(dān)全部責(zé)任,但導(dǎo)致該索賠或責(zé)任的行為必須不構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。如果董事、董事長、法定代表人因上述索賠而造成損失,公司應(yīng)對其損失予以賠償,并補(bǔ)償其合理的律師費(fèi)及其他開支和費(fèi)用。”
2、通過集體決策程序,避免風(fēng)險,對于違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為,應(yīng)提出明確異議并記載于相關(guān)會議記錄
根據(jù)我國公司法的相關(guān)理論,公司的重大經(jīng)營活動應(yīng)由股東會或董事會決議決策,對于董事會集體決策的事宜,除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定,即視為公司的決策,法定代表人無需承擔(dān)責(zé)任。
因此,在公司的董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任法定代表人職務(wù)時,對于公司的日常經(jīng)營活動,最好根據(jù)公司章程的規(guī)定,由股東會或董事會進(jìn)行決策;同時,對于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項,也應(yīng)明確提出異議,并記載于相應(yīng)的會議記錄,以避免可能的法律風(fēng)險。
3、建議公司設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險保險制度
2002年1月7日,中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十九條規(guī)定:“經(jīng)股東大會批準(zhǔn),上市公司可以為董事購買責(zé)任保險。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導(dǎo)致的責(zé)任除外。”
目前,我國主要保險公司均有針對企業(yè)高級管理人員的執(zhí)行責(zé)任風(fēng)險保險,當(dāng)董事因職務(wù)行為而需對外承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時,可以由保險公司就該部分予以賠償,避免董事個人的財產(chǎn)風(fēng)險。公司可以考慮設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險保險制度,由公司為法定代表人、董事等購買責(zé)任保險,以盡可能得降低擔(dān)任法定代表人的法律風(fēng)險。
二、公司法人代表的責(zé)任是什么?
1、法定代表人可能承擔(dān)的民事責(zé)任
(1) 法定代表人的職務(wù)行為應(yīng)由公司對外承擔(dān)責(zé)任
《民法通則》第四十三條規(guī)定:“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動,承擔(dān)民事責(zé)任。”
通常理解,公司的法定代表人以公司名義從事的經(jīng)營活動,屬履行職務(wù)的行為,由此而產(chǎn)生的相關(guān)民事責(zé)任,均由公司承擔(dān)責(zé)任,法定代表人個人并不會因其職務(wù)行為而需對外承擔(dān)民事責(zé)任。
并且,如果法定代表人從事越權(quán)行為,而該行為構(gòu)成表見代理,即第三人有足夠的理由相信與之交易的對方是代表法人行為,法人也應(yīng)就法定代表人的行為向第三人承擔(dān)責(zé)任。
(2) 因法定代表人故意或過失而給公司造成損失,法定代表人可能需對該損失予以賠償
根據(jù)《公司法》第一百五十條規(guī)定:“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”
因此,如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而造成的,即使法定代表人是執(zhí)行公司職務(wù)的行為,在公司對外承擔(dān)相關(guān)責(zé)任后,公司也有權(quán)就其損失要求法定代表人予以賠償。
(3) 法定代表人可能需對董事、監(jiān)事、高級管理人員等損害公司利益的行為,對公司承擔(dān)責(zé)任
《公司法》第一百四十八條規(guī)定:“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產(chǎn)。”
根據(jù)《公司法》第二十一條第一款、第一百四十九條第二款規(guī)定,公司實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員違反忠實、勤勉義務(wù),損害公司利益的,應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
如法定代表人存在上述行為,給公司造成損失的,當(dāng)然應(yīng)向公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
此外,如果其他董事、監(jiān)事、高級管理人員存在違法或侵權(quán)行為,損害公司利益,除實施上述行為的相關(guān)人員需承擔(dān)責(zé)任外,作為公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件,則很可能被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán),亦須對公司承擔(dān)賠償責(zé)任,除非法定代表人在相關(guān)董事會決議表決時已明確提出異議并記載于會議記錄,或者法定代表人對相關(guān)人員的侵權(quán)行為并不知情且無過失。
2、法定代表人可能承擔(dān)的行政責(zé)任
《民法通則》第四十九條規(guī)定:“企業(yè)法人有下列情形之一的,除法人承擔(dān)責(zé)任外,對法定代表人可以給予行政處分、罰款,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:
(一)超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;
(二)向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實情況、弄虛作假的;
(三)抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的;
(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后,擅自處理財產(chǎn)的;
(五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告,使利害關(guān)系人遭受重大損失的;(六)從事法律禁止的其他活動,損害國家利益或者社會公共利益的。”
根據(jù)上述規(guī)定以及其他相關(guān)法律規(guī)定,在某些情況下,法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)行政責(zé)任。除非,法定代表人可以舉證證明,其對公司的行為并不知情,且主觀上沒有過錯亦不存在失職。
3、法定代表人可能承擔(dān)的刑事責(zé)任
通常而言,對于公司從事的犯罪行為,應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任,法定代表人并不因此而承擔(dān)刑事責(zé)任。但在我國《刑法》規(guī)定的某些罪名中,除了對單位進(jìn)行處罰外,還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如,生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、逃稅罪、侵犯著作權(quán)罪、非法經(jīng)營罪等。
而對于上述“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍,雖然法律未明確規(guī)定,但是司法實踐通常均將法定代表人認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”,并據(jù)此判定法定代表人對公司的行為亦應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。
4、法定代表人可能被采取的強(qiáng)制措施
當(dāng)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序、被申請強(qiáng)制執(zhí)行或欠繳稅款時,在特定情形下,司法、行政機(jī)關(guān)有權(quán)對法定代表人采取相應(yīng)強(qiáng)制措施。
(1) 公司有未了結(jié)的民事訴訟或不履行法律文書確定的義務(wù),司法機(jī)關(guān)可對法定代表人采取限制出境等強(qiáng)制措施
新《民事訴訟法》第二百五十五條規(guī)定,“被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)的,人民法院可以對其采取或者通知有關(guān)單位協(xié)助采取限制出境,在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務(wù)信息以及法律規(guī)定的其他措施。”
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第三十七條規(guī)定:“被執(zhí)行人為單位的,可以對其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境。”
根據(jù)上述規(guī)定,在公司因不履行法律文書確定的義務(wù)而被申請強(qiáng)制執(zhí)行時,人民法院可以對法定代表人采取限制出境的強(qiáng)制措施。
此外,根據(jù)現(xiàn)行的《公民出境入境管理法》第十二條規(guī)定,“有下列情形之一的,不批準(zhǔn)出境:……(二)人民法院通知有未了結(jié)民事案件不能離境的;……”,實踐中,如公司有未了結(jié)的民事案件,法院亦可對法定代表人采取限制出境的強(qiáng)制措施。
(2) 如公司進(jìn)入破產(chǎn)程序,法定代表人未經(jīng)許可不得離開住所地
在企業(yè)破產(chǎn)程序中,法定代表人未經(jīng)人民法院許可,不得離開住所地。
此外,在破產(chǎn)程序中,法定代表人還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)義務(wù),如妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作,并如實回答詢問;列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問;不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員等。
(3) 如公司欠繳稅款,稅務(wù)機(jī)關(guān)可以對法定代表人限制出境
根據(jù)《稅收征收管理法》第四十四條規(guī)定,“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的,應(yīng)當(dāng)在出境前向稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款、滯納金或者提供擔(dān)保。未結(jié)清稅款、滯納金,又不提供擔(dān)保的,稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通知出境管理機(jī)關(guān)阻止其出境。”
因此,如果公司未結(jié)清稅款、滯納金,又不提供擔(dān)保的,法定代表人可能被限制出境。
公司的法人代表雖然看著很風(fēng)光,但是背地里需要承擔(dān)的責(zé)任和注意的事項就有很多,權(quán)力的多大,就意味著付出的多少。公司法人代表的注意事項和公司法人代表的責(zé)任有哪些,小編都做了詳細(xì)的解釋,如果還想咨詢更多相關(guān)的知識,請在線詢問365網(wǎng)站的律師。
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