先予執行遺棄罪是讓被告人將被遺棄者帶回家安置,或者讓被告人支付贍養費,這也是對被遺棄者的保護。遺棄罪是指拒絕扶養老弱病殘或者其他沒有獨立生活能力的人的行為。刑法規定的遺棄罪比較籠統,沒有日本刑法規定的那么詳細,但籠統的立法是我國立法的一貫特色。舊刑法堅持“少而不密”的立法原則。新刑法雖有修改,但新刑法的立法顯得非常倉促,許多新舊罪名缺乏充分論證,尤其是對原有的妨害婚姻家庭罪。新刑法在未作任何修改和完善的情況下,在這一章中全部移到了侵犯公民人身權利和民主權利的犯罪。對于遺棄罪,雖然刑法調整了立場,但學界的理解仍然停留在原來的理解上:
第一,主體是家庭中有贍養義務的人;
第二,對于因年老需要幫助的家庭成員,年幼、患病或其他在家庭中缺乏獨立生活能力的;三是客體是家庭成員的贍養權;四是犯罪純屬不作為罪;五是行為義務來源于婚姻法的規定等。
遺棄的表現形式是什么,是否有必要對刑法進行細化以適應罪刑相適應,是否有必要完善刑法中的遺棄罪,在刑法解釋理論上是否應該調整遺棄罪在刑法典中的地位,而對遺棄的對象、客體、義務來源以及“扶助”的含義的解釋是否也應及時修正等。坦率地說,這是學術界長期以來學術慣性的反映。讓我們看看德國刑法關于遺棄罪的規定。先予執行的概念先予執行的重點是滿足債權人的迫切需要。例如,原告因高度危險的操作而遭受嚴重的身體傷害,急需住院治療。原告負擔不起醫療費用,但無法與有義務承擔醫療費用的被告協商。原告告知人民法院,請求法院判決。民事案件從起訴到生效判決需要很長的時間。如果不提前執行,將延誤原告的治療或造成嚴重后果。在這種情況下,不先執行,人民法院作出生效判決后由債務人履行義務的,債權人將得不到及時處理。人民法院依法作出先予執行的裁定,可以解決這一問題。民事訴訟法規定的先予執行的適用范圍是:一是追索贍養費、贍養費、撫養費、撫恤費、醫療費的案件;二是追索勞動報酬的案件;三是急需先予執行的案件。根據最高人民法院相關司法解釋,所謂緊急狀態,主要是指下列情形:需要立即停止侵權、排除妨礙的;需要立即停止某一行為的;用于購買生產原材料和生產工具的款項,應當立即退還;恢復生產經營急需的保險理賠,應當追回。一是當事人之間的事實基本清楚,權利義務關系明確。否則,將嚴重影響申請人的生活或生產經營。也就是說,當事人之間誰有權利誰有義務是很清楚的。先予執行是債權人權利的先予實現。如果不清楚當事人之間誰有權利誰承擔義務,就不存在提前實現權利的問題。司法實踐中,要求案件基本事實清楚,人民法院可以根據案件事實判斷誰是權利人,權利人享有何種權利。就被申請人承擔的義務的性質而言,通常屬于給付、返還或者賠償義務的性質。二是申請人有實現權利的迫切需要。也就是說,如果申請人不提前實現相關權利,其生活或生產都會遇到很大困難。三是當事人已向人民法院提出申請,本案的訴訟請求屬于給付訴訟。當事人自己最清楚的是,他們是否因為生活或生產的迫切需要而希望立即實現相關權利。因此,當事人應當主動向人民法院提出先予執行請求,人民法院不能根據職權主動決定采取先予執行措施。第四,被申請人有履行義務的能力。因為只有被申請人具備履行能力,申請人的申請才能實現,人民法院作出的先予執行裁定具有現實意義。
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