作為區(qū)分合同性質(zhì)和建設(shè)工程合同性質(zhì)的典型案例,自公布以來,受到了全國法院的廣泛關(guān)注。然而,由于區(qū)分要素的錯誤歸納,在理解和應(yīng)用上存在很大的偏差。究其原因,在于沒有從合同內(nèi)容的內(nèi)在性質(zhì)、合同主體義務(wù)與合同性質(zhì)的關(guān)系等方面探討合同性質(zhì)的認定標(biāo)準(zhǔn),并簡單列舉了兩類合同的外部特征,作為劃分的依據(jù)。錯誤一:在履行合同義務(wù)的過程中,人為地取代合同標(biāo)的。建造合同的標(biāo)的物轉(zhuǎn)化為工程過程,導(dǎo)致合同的最終產(chǎn)品為不動產(chǎn)的認識存在,應(yīng)當(dāng)認定為建造合同的性質(zhì);合同的最終產(chǎn)品為動產(chǎn),可確認為合同。第二個錯誤是人為地限制了建設(shè)工程合同主體,忽視了建設(shè)工程主體不受國家限制的客觀事實。錯誤三:夸大施工合同的外在特征作為區(qū)別合同性質(zhì)的本質(zhì)區(qū)別。不可否認,建筑業(yè)受到的行政監(jiān)管和干預(yù)力度較大,但不能用它來區(qū)分合同,因為眾所周知,有些合同也受到行政監(jiān)管和干預(yù)力度較大,比如特種設(shè)備(鍋爐、軍需品)的訂貨并加工特殊產(chǎn)品(金、銀等稀有金屬)。誤解四:對施工合同的形式要求理解不足,對無書面合同的施工合同的效力考慮不足。雖然“施工合同”明確規(guī)定施工合同必須采用書面形式,《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第一條將無書面合同的建筑合同排除在無效合同三種情形之外,并從鼓勵經(jīng)濟交易的角度宣告無書面形式的施工合同也可以得到司法機關(guān)的承認。對于如何區(qū)分和界定施工合同糾紛和加工合同糾紛,長期存在著誤解。學(xué)術(shù)界主要有兩種觀點,主流觀點認為建造合同是一種特殊的加工合同,二者沒有本質(zhì)區(qū)別;另一種觀點認為建造合同具有顯著的特征,并已成為一種獨立于加工合同范疇的合同類型。在審判實踐中,二者的區(qū)別和聯(lián)系一般不在于實體審判,而在于合同性質(zhì)的確定,這關(guān)系到如何確定合同的履行地,從而從哪個法院獲得管轄權(quán)。由于對這兩類合同糾紛的認定存在諸多模糊點,且施工合同糾紛所涉及的標(biāo)的物數(shù)額較大,受理法院往往采取長臂管轄的態(tài)度,因此,對此類案件管轄權(quán)的確定存在諸多誤區(qū)。建筑工程合同是承包人進行施工,發(fā)包人支付價款的合同。”《合同法》明確規(guī)定了建設(shè)工程合同的三種類型,即工程勘察、設(shè)計和施工合同。合同是承包人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人支付報酬的合同。承包的種類主要包括:加工、訂貨、修理、復(fù)制、試驗、檢驗等;承包的內(nèi)容主要包括標(biāo)的物、數(shù)量、質(zhì)量、報酬、承包方式、提供材料、履行期限、驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法等,筆者認為:根據(jù)最高人民法院《關(guān)于合同性質(zhì)的指示》的明確規(guī)定,合同性質(zhì)不能確定的,應(yīng)當(dāng)從合同的主要內(nèi)容、合同的主要義務(wù)等方面考慮合同的性質(zhì)區(qū)分合同與施工合同的區(qū)別,應(yīng)從以下四個方面入手:1。合同的主要權(quán)利和義務(wù):交付符合定作方要求的合同成果并取得報酬。合同標(biāo)的:合同行為。合同單方意思表示:整個承包行為實現(xiàn)了定作方的意思表示,定作方可以隨時修改、調(diào)整承包指令,享有單方解除合同的合法權(quán)利。締約主體意思自治變更:締約方應(yīng)當(dāng)自行完成主體工作,但法律不禁止第三人代為履行義務(wù)。你知道嗎
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