根據2011年5月1日起施行的《刑法修正案(八)》第41條規定：“以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大，經政府有關部門責令支付仍不支付的行為”構成“惡意欠薪罪”，因此，只有主觀上惡意逃避支付勞動報酬、數額較大、經政府責令支付后仍不支付的行為，才可能構成犯罪。根據相關規定，“惡意欠薪罪”(此系百姓俗稱)的正式罪名為“拒不支付勞動報酬罪”。

惡意欠薪罪的“薪”如何確定?是否包括加班費、獎金、提成?

隨著市場經濟發展，各企業的薪資結構差異很大，有傳統的基本工資、提成、津貼補貼，也有新類型的效益工資、年終獎金、長期服務獎勵、股權激勵等。那么欠薪罪所指的“薪”的范圍如何確定呢?

根據2013年1月23日最高人民法院公布實施的《最高人民法院關于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規定，欠薪罪的“薪”是指“勞動者依照《勞動法》和《勞動合同法》等法律的規定應得的勞動報酬，包括工資、獎金、津貼、補貼、延長工作時間的工資報酬及特殊情況下支付的工資等。”由此可見，欠薪的“薪”范圍很廣，基本包括用人單位所有貨幣形式支付的勞動報酬，包括年終獎、提成、績效工資等項目，而不僅僅指合同約定的“基本工資”，勞動者因單位實施股權激勵計劃而獲得股票分紅、期權獎勵等一般不列入“薪”的范疇。

惡意欠薪的“惡意”如何確定

如前所述，只有惡意逃避勞動報酬支付的行為才可能構成欠薪罪。但何為“惡意逃避”呢?結合《刑法修正案》及相關司法解釋的規定，惡意逃避行為包括：隱匿財產、惡意清償、虛構債務、虛假破產、虛假倒閉或者以其他方法轉移、處分財產的;逃跑、藏匿的;隱匿、銷毀或者篡改賬目、職工名冊、工資支付記錄、考勤記錄等與勞動報酬相關的材料的;以其他方法逃避支付勞動報酬的。用人單位具有支付薪資能力而故意不支付或拖延支付，也屬“惡意欠薪”。

惡意欠薪罪的“欠薪數額較大”是多大

由于欠薪罪要求“欠薪數額較大”，根據相關司法解釋“拒不支付一名勞動者3個月以上的勞動報酬且數額在5000元至2萬元以上的;或者拒不支付10名以上勞動者的勞動報酬且數額累計在3萬元至10萬元以上的”構成“數額較大”。

當然司法解釋授權各省、自治區、直轄市高級法院可以根據本地區經濟社會發展狀況，在前款規定的數額幅度內，研究確定本地區執行的具體數額標準，報最高法院備案。比如目前浙江省即規定“欠1名勞動者3個月以上勞動報酬且數額在8000元以上，或拒不支付10名以上勞動者4萬元以上”即可入刑。四川省則規定“拒不支付1名勞動者3個月以上的勞動報酬且數額在1萬元以上的;拒不支付10名以上勞動者的勞動報酬且數額累計在5萬元以上的”可入刑。

“惡意欠薪罪”如何啟動刑事立案程序

由于欠薪定罪同時要求“有關行政部門處理后仍不支付”的前提條件，因此對勞動者而言，如果用人單位發生拒不支付勞動報酬的行為，應該先行向用人單位所在地的勞動監察部門舉報、投訴，由勞動監察部門調查欠薪事實后責令用人單位“限期支付”，如逾期仍未支付的，勞動行政部門可將材料移轉給公安部門和檢察機關，由公安部門和檢察機關完成刑事偵查和提起公訴程序，經人民法院審判后可追究相關當事人的刑事責任。

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