如何認定股東向股東以外的人轉讓出資？

1。實踐中，《公司法》第七十一條規定的出資轉讓行為可分為以下兩種法律上的受益行為：第一種：股東取得全體股東過半數同意，而其他股東也放棄了股東擬轉讓出資后的優先購買權，股東將出資轉讓給股東以外的人（以下簡稱第三人）。在這種情況下，股東將其出資轉讓給第三人，經全體股東過半數同意，其他股東不主張優先購買權的，其轉讓出資符合《公司法》第七十一條規定的條件，但發生其他民事行為的除外無效或可撤銷的，其向第三人轉讓出資必將產生私法上的影響。在這種情況下，第三方的利益受法律保護，其他股東沒有爭議。第二類：未經半數以上股東同意，未放棄其他股東優先購買權的，或者經半數以上股東同意，未放棄其他股東優先購買權的，或者放棄其他股東優先購買權，未經全體股東過半數同意的，股東和第三人為轉讓銀行。在這種情況下，由于轉讓出資不符合《公司法》第七十一條規定的全部或者部分轉讓出資條件，轉讓的性質是什么？在理論和實踐上都存在許多爭議。第一類出資的轉讓，以股東符合《公司法》第七十一條的規定為前提。應當注意的主要問題是，半數以上股東同意優先購買權，其他股東放棄優先購買權。股東轉讓出資的性質毋庸置疑。但第二類投資轉讓不符合《公司法》第七十一條規定的條件，其性質不明確。本文寫作的目的是研究第二類投資轉移行為。第二類出資轉讓糾紛的理論與實踐，主要有：（1）無效理論。未經全體股東過半數同意，股東將出資轉讓給第三人的，違反法律明文規定，無效。無效理論以《公司法》第七十一條規定的出資轉讓條件為基礎。這無疑是說，《公司法》第七十一條規定的出資轉讓條件是強制性的。實際上，《公司法》第三十五條規定的條件不是強制性的，公司法也沒有明確規定不符合《公司法》第七十一條規定條件的出資轉讓無效。無效理論擴大了我國法律中無效民事行為的陣營，不利于協調股東關系，保護股權交易安全。（2） 可撤銷性。股東未經全體股東過半數同意將其出資轉讓給第三人的，該程序的缺陷不影響股東轉讓出資的實質性權利。否認轉讓出資的效力，違反了節約和效率原則，可能損害其他股東默許或者認可轉讓出資的權利，因此未經全體股東過半數同意向第三人轉讓出資的融資行為是可以撤銷的。可撤銷性理論肯定了第二類投資轉讓的有效性，但不能為撤銷第二類投資轉讓提供法律依據。而且，可撤銷行為僅在交易雙方之間具有效力，即該可撤銷行為是否僅對轉讓出資的股東及第三人有意義，未經全體股東過半數同意，其他股東不得主張該可撤銷行為。可見，可撤銷性沒有法律依據。（3） 有效期待定。《公司法》第七十一條的立法目的是保證股權轉讓的順利進行，保證社會資源的優化配置，而不是限制股權轉讓。因此，未經全體股東過半數同意的股權轉讓并不無效；《公司法》第三十五條規定的出資轉讓必須經全體股東過半數同意，表明股權轉讓人在轉讓時沒有能力完全獨立地表達自己的意愿有效地轉移了他自己的股權。因此，股東在向非股東轉讓出資問題上具有“限制民事行為能力”的地位。類推轉讓出資應當適用《中華人民共和國合同法》第四十七條的規定，屬于效力未定的行為。眾所周知，效力未定的民事行為只適用于民事行為能力欠缺或者無權處分的情形。經全體股東過半數同意的意思表示方式，被解釋為對轉讓出資的股東的行為能力的限制，不符合民法規定的行為能力制度；民事主體的行為能力僅與意志能力有關，但不是以意志的表達方式。因此，將第二類投資轉讓界定為效力待定的行為，沒有法律依據。

在形式上，我們可以看到這樣一種現象：第二類投資轉讓能否產生預期效果，取決于是否滿足兩個條件：半數以上股東同意，其他股東放棄優先購買權。如果符合這兩個條件，第二類投資的轉讓就一定能生效。第二類投資的轉讓是否有效，實際上取決于是否符合法定的“條件”。也正是在這種形式意義上，第二類出資轉讓類似于具有停止條件（起始期）的民事法律行為。在民法中，根據當事人的意志，附條件（開始期間）可以成立有條件的民事法律行為（開始期間）；當事人意志所指的條件（開始期間）生效時，民事法律行為開始生效。民事法律行為附帶的終止條件屬于當事人意思自治的范圍。但《公司法》第三十五條規定，股東向第三人轉讓出資時，必須經全體股東過半數同意，其他股東放棄優先購買權。這些條件的形成與轉讓出資的股東和第三人意志的表達無關，無論是否明確表達了《公司法》第三十五條規定的“條件”，當然應當修改《公司法》第三十五條，《條例》規定的轉讓第二類投資的“條件”。因此，《公司法》第三十五條規定，轉讓出資是法定條件，不同于當事人約定的民事法律行為所附的“條件”。第二類出資轉讓不屬于有條件（期限）的民事法律行為。

從性質上講，第二類投資轉讓應當是具有法律效力條件的民事法律行為。民事法律行為之所以成立，是因為行為人的意思表示，但其是否有效，取決于法律的特殊規定。法律規定民事法律行為生效條件的，成立具有法定生效條件的民事法律行為；行為人的民事法律行為符合法律規定的條件，方能生效。雖然《公司法》第七十一條沒有規定經全體股東過半數同意和其他股東放棄第二種“優先購買權”轉讓出資的有效條件，規定“不同意轉讓的股東”應當購買股東轉讓的出資，同時規定其他股東對股東轉讓的出資享有優先購買權，對“購買”的結果不同意轉讓的股份股東的出資比例與第二類出資轉讓無效的情形相同。因此，《公司法》第三十五條明確規定：“經全體股東過半數同意