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寧波
股東變更和股權轉讓
我國《合同法》第四十四條規定，依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續并生效的，依照其規定。例如，中外合資經營企業的股權轉讓合同必須經原審批機關批準，成為法律上的生效要件；國有股權轉讓合同必須經政府或主管部門批準，未經批準，股權轉讓合同不具有法律效力。《合同法》第四十五條規定，有生效條件的合同，在條件具備時生效。在實踐中，這些方面沒有爭議。問題是《公司法》沒有對不辦理股東“二次變更登記”的股權轉讓合同的效力作出明確規定。筆者認為，未辦理股東變更登記不影響合同的效力，股權轉讓合同仍然有效。因為股權轉讓合同是當事人意思自治的結果，是一種債權行為，根據合同產生的權利是一種債權。債權是請求權、人權權和相對權。因此，應當根據合同法和債法的規定來判斷其效力。對于登記，主要是為了權利的轉移。特別是最高人民法院頒布《關于適用合同法若干問題的解釋（一）》后，這一問題更加明確。解釋第九條規定，“法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定合同登記后生效的，當事人未辦理登記手續的，不影響效力《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛適用法律若干問題的解釋》（也作了類似規定，即“當事人以商品房預售合同無效為由要求確認合同無效的”未按照法律、行政法規規定辦理登記備案手續的，不予支持。”
由于股東變更登記不是股權轉讓合同的有效要件，股權轉讓合同何時生效？筆者認為，股權轉讓合同成立后不能立即生效。因為我國《公司法》規定，向非股東轉讓股權必須經全體股東過半數同意。在同等條件下，其他股東有優先購買權。”“不違反法律和社會公共利益”是合同的有效要件之一。合同之所以能夠產生法律效力，是因為當事人意思表示符合法律規定。而且，《最高人民法院關于適用婚姻法若干問題的解釋（二）》第十六條第一款第一項規定，夫妻（一方不是股東）同意將部分或者全部出資轉讓給股東配偶的，且半數以上股東同意，其他股東明確放棄優先購買權，股東的配偶可以成為公司股東。綜上所述，筆者認為股權轉讓合同應在半數以上股東通過，其他股東放棄優先購買權時生效。如果不滿足這一要求，合同將不生效
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