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論我國反收購的規(guī)制

來源: 律霸小編整理 · 2021-06-04 · 1024人看過

在英美國家，無論是將反收購權(quán)交給股東大會還是董事會，都應(yīng)輔以董事的誠信義務(wù)和信息披露制度，進(jìn)一步規(guī)范目標(biāo)公司的反收購行為。可喜的是，我國近期出臺的《收購辦法》不僅提高了證券法對信息披露的要求，同時，借鑒英國和美國的成功經(jīng)驗，對目標(biāo)公司的披露義務(wù)作了進(jìn)一步的規(guī)定，不可否認(rèn)，在規(guī)制反收購方面，接管措施彌補(bǔ)了公司法和證券法的空白。然而，反收購問題也涉及到董事義務(wù)、控股股東義務(wù)、中小股東保護(hù)等一系列法律制度的構(gòu)建。如《收購辦法》規(guī)定，在要約收購中，收購人及時公告后，目標(biāo)公司董事會不得采取反收購措施。目標(biāo)公司管理層是否可以對協(xié)議收購等其他收購形式采取反收購措施？在要約收購過程中，是否允許目標(biāo)公司管理層在采取反收購措施前為收購人“埋下地雷”？除董事會根據(jù)《收購辦法》規(guī)定不得采取的六項反收購措施外，是否允許董事會采取其他反收購措施？我國立法賦予股東大會反收購決策權(quán)。然而，我國國有上市公司普遍存在一股獨大的問題。如何防止控股股東在反收購中濫用權(quán)力侵害中小股東利益？收購利益受到侵害時如何救濟(jì)？這一系列問題有待進(jìn)一步完善：（1）確立董事在公司收購中的誠信義務(wù)。但解決這種特殊的利益沖突有不同的方法。美國法院認(rèn)為，是否采取反收購措施屬于董事的經(jīng)營范圍，董事有權(quán)采取反收購措施。但是，為了解決反收購中董事的利益沖突，美國法院采用舉證責(zé)任倒置的方式，要求董事對其是否履行了受托義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任；然而，為了防止董事濫用權(quán)力，英國將反收購權(quán)賦予股東大會，并要求董事在反收購中恪守誠信義務(wù)。可見，在反收購問題上，英美雖然做法不同，但在董事義務(wù)問題上，可以說目標(biāo)一致

然而，收購市場的復(fù)雜性使得董事會不可能采取無休止的反收購措施。由于《公司法》缺乏對董事義務(wù)的完整規(guī)定，收購方式也缺乏《英國城市法》中的基本原則規(guī)定[21]，因此，雖然收購辦法規(guī)定了董事會不應(yīng)采取的一些措施，但仍有遺漏一切的嫌疑。要從根本上規(guī)范管理層反收購行為，必須完善我國董事義務(wù)立法

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