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寧波
關聯(lián)交易與公司人格否認研究
來源:
律霸小編整理
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2021-06-17
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- [摘要]本文共分為三個部分，第一部分：透視關聯(lián)交易的性質(zhì)。在這一部分中，對關聯(lián)交易的定義進行了探討；相關主體的范圍；關聯(lián)公司的特征以及關聯(lián)交易的控制和表現(xiàn)形式。第二部分：我國法人制度的立法問題是關聯(lián)交易損害債權(quán)人利益的法律根源。該部分分析了我國法人制度存在的問題，借鑒國外立法經(jīng)驗，完善我國法人制度，建立關聯(lián)交易制衡機制。第三部分：建立公司法人格否認制度，防范關聯(lián)交易，維護債權(quán)人利益。該部分分析了公司法人格否認的本質(zhì)和特征；公司人格否認在我國司法實踐中的適用與不足；公司法人人格否認是引入執(zhí)行程序的原因，公司是一個獨立的法律主體，具有獨立的人格，在法律上與股東分離，是一種法律技術(shù)的運用。法人制度最初是為適應社會生活的需要，為方便公眾和處置公共利益而產(chǎn)生的。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，逐步建立起符合社會化大生產(chǎn)和市場競爭力要求的現(xiàn)代企業(yè)制度。企業(yè)管理機制轉(zhuǎn)變后，企業(yè)職能的完成不再由單一企業(yè)來完成，而是通過不同形式的企業(yè)合作來完成，由此產(chǎn)生了越來越多的“企業(yè)衛(wèi)星系統(tǒng)”。然而，這種商業(yè)企業(yè)協(xié)會，或稱為關聯(lián)企業(yè)和關聯(lián)企業(yè)，卻越來越嚴重；外商利用各種不正當手段轉(zhuǎn)移利潤、偷稅漏稅，損害我國經(jīng)濟利益；而且，關聯(lián)企業(yè)為了避稅，采用轉(zhuǎn)讓定價等形式進行關聯(lián)交易，從而在一定程度上壟斷市場、牟取暴利，擾亂了我國市場經(jīng)濟秩序。尤其是關聯(lián)公司通過關聯(lián)交易、抽逃資金、虛構(gòu)債務等手段逃避法院執(zhí)行，一直困擾著法院的執(zhí)行工作，加之缺乏相應的法律規(guī)范作為依據(jù)。解決關聯(lián)公司債務的審判與執(zhí)行問題，迫切需要理論支持和法律依據(jù)。如果法人的設立是為了非法目的，或者法人的設立傾向于反社會或者其他公共利益不允許，國家自然有權(quán)剝奪法人的人格，從而否定法人的存在。正如孟德斯鳩提出的“防止權(quán)力濫用，必須以權(quán)力制約權(quán)力”，因此，我們有必要借鑒國外的經(jīng)驗，在我國確立公司法人格否認原則。本文試圖揭示關聯(lián)交易對債權(quán)人的危害，并從法律根源上探討了防范關聯(lián)交易風險的途徑——建立我國的法人人格否認制度（1）關聯(lián)交易的定義是企業(yè)關聯(lián)方之間的交易，1997年5月22日財政部發(fā)布的《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系和交易的披露》（以下簡稱《準則》）中稱為“關聯(lián)方交易”，在國際會計準則第24號“關聯(lián)方披露”（以下簡稱“準則第24號”）中，稱為“關聯(lián)方之間的交易”。這兩個標準都將其定義為“在相關方之間轉(zhuǎn)移資源或義務的事件，無論是否收取價款。”在企業(yè)的財務和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀灰暈殛P聯(lián)方；如果兩個或兩個以上的當事方受同一方控制，也被視為關聯(lián)方。此時，控制權(quán)是指決定企業(yè)財務和經(jīng)營政策，并從企業(yè)經(jīng)營活動中獲取利益的權(quán)利。所謂重大影響，是指有權(quán)參與企業(yè)財務和經(jīng)營政策的決策，而不是決定這些政策。參與決策的主要方式有：派代表參加董事會或類似機構(gòu)、參與決策過程、管理人員相互交流等。市場經(jīng)濟中存在大量的關聯(lián)交易，但這不符合市場經(jīng)濟的基本原則。按照市場經(jīng)濟的原則，企業(yè)之間的一切交易都應該在市場競爭的條件下進行。在關聯(lián)交易中，由于雙方之間存在著各種各樣的關聯(lián)關系，而且存在著利益關系，因此交易不是在完全公開競爭的條件下進行的。關聯(lián)交易客觀上給市場交易安全帶來了負面影響（2）關聯(lián)方范圍《〈中華人民共和國稅收征收管理法〉實施細則》（以下簡稱《稅收征收管理細則》）第三十六條《行政法》規(guī)定，關聯(lián)企業(yè)是指在資金、經(jīng)營、購銷等方面與其他有利害關系的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織有直接或間接的所有權(quán)或控制關系，直接或間接地由第三方擁有或控制的企業(yè)。1998年5月20日國家稅務總局發(fā)布的《關聯(lián)企業(yè)業(yè)務往來稅務管理條例（試行）》第四條規(guī)定，關聯(lián)企業(yè)主要包括：一、直接或間接持有其中一方股份總數(shù)25%以上的；2; （二）第三人直接或者間接擁有或者控制的股份的百分之二十五以上；（三）企業(yè)與其他企業(yè)之間的借款資金占企業(yè)自有資金的50%以上，或者由其他企業(yè)擔保占企業(yè)借款資金總額的10%；（四）一個企業(yè)半數(shù)以上的董事、經(jīng)理和其他高級管理人員或者一名常務董事由另一個企業(yè)委派；（五）企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動必須由其他企業(yè)提供特許經(jīng)營權(quán)（包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等），才能正常進行；（六）企業(yè)采購的原材料、零部件（包括價格、貿(mào)易條件）由其他企業(yè)控制或者供應的；（七）企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品或者商品（包括價格、交易條件）的銷售受其他企業(yè)控制的；（八）對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和交易具有實際控制權(quán)的其他相關利益，包括家庭、親屬關系等。當然，不同國家和地區(qū)對關聯(lián)人的范圍有不同的界定，有些是原則上的。是否為關聯(lián)人取決于“控制”或“重大影響”的存在。如“24號標準”和中國的“標準”。其中一些被詳細列出，以明確界定關聯(lián)方的范圍。可見，無論是原則性規(guī)定還是具體列舉，關聯(lián)人都不超過兩類：法人或自然人。前者由母公司或控股公司代表，后者由公司董事和其他高級管理人員代表。需要注意的是，1998年1月1日起施行的《深圳、上海證券交易所上市規(guī)則》第二節(jié)規(guī)定了“應當立即披露的關聯(lián)交易”，包括關聯(lián)交易的處理原則、關聯(lián)人的范圍、回避措施等，董事會對關聯(lián)交易的報告和公告義務、關聯(lián)交易的豁免披露可以說到目前為止，我國對關聯(lián)交易最完整的規(guī)定是不作為關聯(lián)交易的情形和關聯(lián)交易中期報告的內(nèi)容。本節(jié)將關聯(lián)人分為關聯(lián)法人和關聯(lián)人，并增加了明細表，超出了標準規(guī)定的范圍。但是，不能說這一規(guī)定沒有缺陷。例如，本節(jié)沒有提及上市公司子公司的關聯(lián)人，這是一個很大的遺漏，因為關聯(lián)人可能通過與子公司的不公平交易間接損害上市公司的利益。綜上所述，筆者認為，為了防止不公平的關聯(lián)交易，有必要對關聯(lián)方制定更為完善的規(guī)定
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楊喜紅甘肅瀛強律師事務所丨甘肅 蘭州
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簡介:
楊喜紅，甘肅省蘭州市專職律師，在執(zhí)業(yè)期內(nèi)辦理了大量的案件，有著深厚的法律知識及豐富的辦案經(jīng)驗，有強烈的律師執(zhí)業(yè)責任感和榮譽感，辦案嚴謹認真負責，秉承專業(yè)、忠誠的理念為當事人服務，以過硬的業(yè)務素資，良好的職業(yè)道德贏得當事人的一致好評。擅長處理民間借貸糾紛、婚姻家庭糾紛、交通事故損害賠償、人身損害賠償糾紛、勞動人事糾紛、刑事糾紛等各種糾紛案件。受人之托忠人之事，本律師將竭誠為您提供優(yōu)質(zhì)的法律服務，切實維護您的權(quán)益！
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