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寧波
國際商事仲裁協議獨立性的起源
國際商事仲裁協議是指雙方同意將雙方之間的法律關系中已經發生或可能發生的所有或部分爭議，無論是合同的還是非合同的，提交仲裁的協議（以下簡稱仲裁協議）。中國學術界普遍認為，書面仲裁協議有三種類型，即仲裁條款、提交仲裁協議和其他表明提交仲裁的文件。因此，在我國商事仲裁理論中，國際商事仲裁協議的獨立性一般歸因于仲裁條款的獨立性。在這方面，學者們普遍認為，“國際商事仲裁協議的類型可以多種多樣。它們都顯示了雙方自愿將與合同法律關系有關的爭議提交仲裁解決的意愿。他們都為合同法律關系工作。只有在這個意義上，仲裁協議才從屬于主合同。”對于爭議發生后雙方另行簽訂的仲裁協議以及爭議發生前后雙方提交仲裁的其他書面文件，這兩類仲裁協議因與主合同分離，在形式和內容上完全獨立于主合同，因此，各國法律確認其效力不受主合同效力的影響，即爭議當事人訂立的主合同無效或無效，仲裁庭仍可以根據提交仲裁的仲裁協議對案件行使管轄權，并最終作出裁決。然而，在國際商務交往中，為了使國際商務得到及時、妥善的解決，當事人往往在國際商務合同中訂立爭議解決條款。那么，對于這種以仲裁條款形式存在的仲裁協議，在理論和實踐中都會出現這樣一個問題：當含有仲裁條款的國際商事合同被確認為無效或無效時，作為合同一部分的仲裁條款是否仍然有效？換句話說，雙方能否根據無效合同中的仲裁條款提交仲裁？仲裁庭能否據此獲得對爭議案件的管轄權？這個問題是“仲裁條款的獨立性”，提交人不同意這一點。筆者認為，我國商事仲裁理論的研究思路過于狹窄，結論自然過于膚淺。筆者認為，要真正全面、深入地理解國際商事仲裁協議的獨立性，必須跳出國際商事仲裁理論的狹窄領域，本文從整個民事訴訟法乃至整個程序正義理論（特別是《刑事訴訟法》中的程序正義理論）的角度來考察國際商事仲裁協議的獨立性。筆者認為，仲裁協議的獨立性從根本上說與仲裁協議的具體形式沒有直接關系，而是取決于仲裁協議的特殊本質
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