特殊普通合伙企業(yè)責任保障的探討

I.背景與基礎：特殊普通合伙企業(yè)的制度困境

（I）特定情況下的有限責任使合伙人內部的責任分配更加公平合理，中國新《合伙企業(yè)法》第57條規(guī)定，如果一名或多名合伙人在其執(zhí)業(yè)活動中故意或重大過失導致合伙企業(yè)債務，應承擔無限責任或無限連帶責任。合伙人之間的無限連帶責任是普通合伙最顯著的特征。其他合伙人應按照其在合伙企業(yè)財富中的份額承擔責任。全體合伙人對合伙企業(yè)的債務和合伙企業(yè)的其他債務，非因合伙人的故意或者重大過失造成的，應當承擔無限連帶責任。其實質是限制無過錯合伙人的責任，允許其在特定情況下承擔有限責任。這是對保守的合作伙伴責任分配制度的重大調整。這種調整使合作伙伴之間的責任分配更加公平和合理。由于現(xiàn)代合伙企業(yè)規(guī)模巨大，合伙企業(yè)獨特的業(yè)務執(zhí)行模式——任何合伙人都可以代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙企業(yè)業(yè)務，每個合伙人的業(yè)務相對獨立，因此，任何合伙人都可能因許多不知道他的合伙人的行為而面臨無限連帶責任。特別是當合伙人的行為是故意或重大過失時，這種責任形式尤其不合理。保守的無條件無限連帶責任使合伙人處于非常不安的境地，直接制約了合伙企業(yè)的發(fā)展。讓實踐中有重大過錯的合伙人對其行為承擔無限責任，而由其他合伙人承擔有限責任的分配，無疑更為公平合理。自身行為責任的體現(xiàn)也有助于促進投資和專業(yè)服務機構的發(fā)展。這就是特殊普通合伙的價值所在，它削弱了對債權人的保護（二）所帶來的問題：合伙企業(yè)的信用降低，其成立條件和程序簡單，普通合伙是一種古老的制度。沒有最低資本要求，企業(yè)內部實行合同管理。普通合伙企業(yè)享受這些寬松資本體系和管理模式的基石在于合伙人之間的無限連帶責任：對于任何合伙人代表合伙企業(yè)產生的債務，無論該合伙人是否有過錯，其他合伙人應承擔無限連帶責任。合伙人之間的無限連帶責任是合伙企業(yè)的信用來源。在特殊普通合伙企業(yè)中，免除合伙人因其他合伙人在其執(zhí)業(yè)活動中的故意或重大過失而對合伙企業(yè)債務承擔的無限連帶責任，僅以出資額為限承擔有限責任，這減少了合伙人的責任負擔。在合伙人內部，這種責任分配確實更加合理和公平，但在合伙企業(yè)的外部關系中，問題在于合伙企業(yè)與債權人之間的權利義務不平衡：原有的合伙企業(yè)制度沒有發(fā)生任何變化，即，在堅持原有普通合伙制度優(yōu)勢的情況下，合伙企業(yè)債權人的地位發(fā)生了很大變化。除故意或者有重大過失的合伙人外，其他合伙人不再對債權人承擔無限連帶責任。債權人債權實現(xiàn)的保障被大大削弱，直接減少了合伙債權人的維持。對債權人而言，這顯然缺乏合法性

新合伙法的實踐是建立一個實踐風險基金制度和職業(yè)安全制度，而在不平衡的投資者和債權人的利益之間找到平衡的方法是建立替代補償資源。第59條規(guī)定，特殊普通合伙企業(yè)應設立執(zhí)業(yè)風險基金并經營職業(yè)安全。執(zhí)業(yè)風險基金用于支付合伙人執(zhí)業(yè)活動產生的債務。執(zhí)業(yè)風險基金實行單獨賬戶管理。具體管理辦法由國務院規(guī)定。特殊普通合伙企業(yè)職業(yè)安全的性質：強制性非強制性保險（I）責任安全的基本類型：強制性安全和非強制性保險，簡稱職業(yè)安全。責任安全是指以被保險人對第三人的損害賠償責任或特別約定的合同責任為安全標的的安全。所謂職業(yè)安全責任。又稱專家責任安全，是指提供專業(yè)服務的被保險人對其專業(yè)行為給第三人造成的損害承擔賠償責任的主體安全。隨著社會分工越來越細，人們從事的職業(yè)越來越專業(yè)化和技術化。有些職業(yè)，如醫(yī)生、律師、建筑師和會計師，需要具有一定知識水平和熟練實踐經驗的人員。這些專門從事專業(yè)活動的專業(yè)人員，如果在具體的商業(yè)活動中由于專業(yè)疏忽而給他人造成損害，則不可避免地要為其疏忽行為承擔責任。當一名專業(yè)人員由其自身資產擔保，并對其職業(yè)生涯中的專業(yè)疏忽負責時，這種責任有時對其資產來說是巨大的，在嚴重情況下可能導致個人破產。在責任的壓力下，尋求安全體系來化解風險、分散責任是專業(yè)人員的最佳選擇。專業(yè)責任安全可以解決專業(yè)人員的這一問題

無論是自愿購買還是國家法律強制購買，都對安全負責。它可以分為強制性安全和非強制性保險。所謂強制責任安全，是指國家立法明確規(guī)定的強制購買責任安全，如機動車第三方責任保險、雇主責任保險、油污責任安全等；所謂非強制保險，是指由安全公司經營并由申請人自由選擇的商業(yè)安全，如公共責任安全、律師職業(yè)安全、醫(yī)生責任安全等，損害頻繁發(fā)生，強制安全責任往往針對這些危害，這些都是社會性的。嚴重后果。強制性安全是強制性的、統(tǒng)一的（保險單的形式、安全金額、費率等由國家統(tǒng)一制定）和政策。是一種社會保障色彩濃厚的安全類型。由于其社會公益性，強制責任安全不同于一般商業(yè)責任安全維護的側重點。前者注重維護第三方（債權人）的利益，后者注重維護被保險人的利益。強制性責任安全與非強制性責任安全在性質和社會功能上的差異，決定了它們在歸責原則、第三方權利義務、保險范圍等方面存在較大差異（二）特殊普通合伙企業(yè)責任安全的性質：強制購買的非強制保險不屬于強制安全。從特殊普通合伙職業(yè)安全的產生背景和作用出發(fā)。但商業(yè)責任安全，或一般責任安全，實際上是一種強制性非強制性保險。從其產生的背景來看，為了保護債權人的利益，特殊普通合伙企業(yè)的職業(yè)安全是由于合伙人承擔有限責任后合伙企業(yè)信用的降低。提高合伙企業(yè)的償付能力，并將其作為債務償還的替代補償機制。可見，特殊普通合伙企業(yè)的職業(yè)安全是以商業(yè)風險為基礎設置的，僅限于特定的債權債務人——特殊普通合伙企業(yè)的債權債務人，不具備社會公益性。這與強制性責任安全的背景和動機截然不同。從其功能上看，

側重于保護被保險人的利益。特殊普通合伙企業(yè)的職業(yè)安全旨在提高債務人（被保險人）的償付能力。轉移被保險人的風險；然而，對于那些具有社會性、損害頻繁、后果嚴重的危害，往往規(guī)定強制責任安全。因此，強制責任安全具有社會公益性，不同于一般商業(yè)責任安全維護的側重點。它更注重保護第三方（債權人）的利益。例如，強制安全往往突破合同的相對性，直接賦予第三方對保險人的索賠權。根據(jù)其特點，保單格式、安全金額和安全率由雙方自行協(xié)商。強制性安全是強制性的、統(tǒng)一的、非強制性的