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寧波
是否可以補充和糾正分包合同的有效性？
合同生效糾正是指當事人簽訂的合同違反法律禁止性規定，致使合同不符合生效條件的行為。當事人可以通過事后更正或實際履行，使合同符合生效條件，促進合同生效。在我國司法實踐中，存在著合同效力更正的先例。最高人民法院在《關于《房地產管理法》施行前審理房地產開發經營案件若干問題的答復》中，將開發商補充程序的規定延長至一審訴訟期間，《關于審理商品房買賣糾紛若干問題的規定》還將開發商的補充開發程序延長至一審訴訟期。這些規定在實踐中取得了良好的社會效果。《解釋》第五條規定，對承包人承包的工程合同超出資質等級的效力進行糾正：承包人簽訂的建設工程施工合同超出資質等級允許的范圍，在建設項目竣工前取得相應的資質等級，不支持該方根據無效合同處理的請求“承包人超越資質等級許可范圍承包建設工程的行為，違反《建筑法》的強制性規定，依照《合同法》的規定和民法通則的規定，屬于無效民事行為為此，最高法院在理論界吸收了合同效力修正理論。因此，對于超出資質等級承包項目的承包商，只要他們在項目竣工前獲得相應的資質等級，就可以理解，違反《建筑法》禁止性條款的行為已經消失，同樣可以被視為有效，筆者認為，如果分包合同中的分包商在分包時不具備相應的資質條件，但對分包合同的有效性有其他要素，且項目在竣工前取得了相應的資質條件，分包合同的有效性也可以因獲得相應的資格而進行補充和更正，如果業主和承包商事先未同意承包商可以分包項目，也應確認其有效性
，承包商將工程分包給合格分包商，如果分包滿足合同生效的其他條件，但未經業主批準，如果業主在工程竣工前確認分包行為，確認分包行為有效。這是因為雇主承認它屬于當事人意思自治的范圍。承包人擅自將工程分包，可能損害發包人利益，不屬于有效性標準評價范圍。應充分尊重當事人的意愿表達，雇主有選擇權。發包人在工程竣工前批準合同分包的，應確認分包有效。如果業主拒絕批準，分包無效
作者：張工區法院石賽
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