第十條當(dāng)事人可以書面、口頭或者其他形式訂立合同。法律、行政法規(guī)要求采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如果雙方同意采用書面形式,本條是關(guān)于合同形式的規(guī)定。
民法通則第56條規(guī)定:民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定采取特定形式的,應(yīng)當(dāng)依法進行《民法通則》的這一規(guī)定并沒有對書面形式提出嚴(yán)格要求。應(yīng)該說,合同的形式采用了無形式原則,一般沒有特殊要求。如果法律規(guī)定特定形式為例外。然而,中國現(xiàn)行的三部合同法和其他法律一般要求合同采用書面形式。例如,《經(jīng)濟合同法》第三條規(guī)定,“經(jīng)濟合同,除立即解決的以外,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”《對外經(jīng)濟合同法》第七條規(guī)定:“當(dāng)事人達成書面協(xié)議并簽署合同條款時,合同成立。”《技術(shù)合同法》第九條規(guī)定:“技術(shù)合同的訂立、變更和終止,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”《海商法》規(guī)定,船舶所有權(quán)轉(zhuǎn)讓、航次租船、船舶租船(包括定期租船和光船租船)和海上拖航合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。其他法律要求具體合同采用書面形式,包括《勞動法》第19條、《商業(yè)銀行法》第37條、《合伙企業(yè)法》第3條和《擔(dān)保法》第13條。中國在參加國際公約時,往往保留公約中不限制合同形式的條款。在司法實踐中,不符合法律規(guī)定的合同形式的合同往往被視為無效合同。例如,最高人民法院《關(guān)于適用《對外經(jīng)濟合同法》若干問題的答復(fù)》規(guī)定,“未以書面形式訂立的合同”,“確認(rèn)無效”。因為在中國法律關(guān)于合同法定形式的規(guī)定中,除了這些合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式外,沒有明確規(guī)定不采用書面形式的法律后果。因此,在實踐中,許多沒有書面形式的合同被視為無效。在制定合同法的過程中,對合同的形式有很多意見,可以概括為兩種。一種觀點認(rèn)為,《合同法》應(yīng)規(guī)定合同必須以書面形式訂立,口頭合同容易發(fā)生爭議。另一種觀點認(rèn)為,合同可以書面、口頭或其他形式訂立。不違法的,民事主體雙方當(dāng)事人自愿訂立的合同有效,合同法不應(yīng)當(dāng)對合同作出限制。在起草過程中,相關(guān)合同形式條款的制定也改變了幾份草案。考慮到需要滿足現(xiàn)實需要,提倡當(dāng)事人盡可能以書面形式訂立合同,以避免無根據(jù),使訂立的合同規(guī)范化、合法化,本條關(guān)于合同形式的規(guī)定為:當(dāng)事人以書面形式訂立合同,口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)要求采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如果雙方同意采用書面形式,則應(yīng)采用書面形式。
書面形式是指以文字或其他形式復(fù)制內(nèi)容的形式達成的協(xié)議。這一形式得到了明確的肯定和充分的記錄,對預(yù)防和解決爭端具有積極意義。書面形式一般指雙方以合同、信函、電報、電傳、傳真等形式達成的協(xié)議。
口頭形式指雙方面對面交談或通過電話交談等通訊設(shè)備達成協(xié)議。口頭合同的特點是直接、簡單、快捷、小額或現(xiàn)金交易通常是口頭形式。比如在自由市場買蔬菜,在商店買衣服。口頭合同是人們?nèi)粘I钪袕V泛使用的一種合同形式。當(dāng)然,企業(yè)之間也可以采用口頭形式,但口頭形式?jīng)]有證書,因此糾紛后很難獲得證據(jù)和區(qū)分責(zé)任
除了書面形式和口頭形式,合同也可以以其他形式訂立。我們可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或具體情況推斷合同的成立,也可以稱之為默示合同。這種合同是指當(dāng)事人不以文字明確表示成立,而是根據(jù)當(dāng)事人的行為推斷成立合同。例如,在房屋租賃合同中,房屋租賃合同期滿后,出租人不要求承租人返還房屋,承租人不表示返還房屋,但繼續(xù)支付租金,出租人仍接受租金。根據(jù)雙方的行為,我們可以推斷租賃合同繼續(xù)有效。例如,當(dāng)乘客上車并到達目的地時,盡管乘客和承運人之間沒有明確的協(xié)議,但可以推定運輸合同是根據(jù)當(dāng)事人的行為訂立的
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