一、實(shí)踐性合同的特定成立要件是什么

實(shí)踐合同中交付標(biāo)的物應(yīng)為合同生效的要件，而不是合同成立的要件。換言之，實(shí)踐合同沒有交付標(biāo)的物的，合同仍然成立，但不生效。二者之間的關(guān)系，猶如以城市房屋抵押，沒有依法辦理抵押登記手續(xù)的，合同成立，但不生效。如前所述，合同的成立純屬事實(shí)判斷，是否成立，以當(dāng)事人意思表示是否協(xié)商一致為準(zhǔn)。實(shí)踐性合同也是合同，也應(yīng)遵循此評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。交付標(biāo)的物只能視為合同生效的法定條件。

至于實(shí)踐合同的范圍，學(xué)者認(rèn)為：“哪些合同屬于諾成合同，哪些合同屬于實(shí)踐合同，由法律規(guī)定。在法律允許的范圍內(nèi)，也可以由當(dāng)事人協(xié)商決定。”法律允許當(dāng)事人協(xié)商決定的，至今未見。我們認(rèn)為，只能由法律、行政法規(guī)規(guī)定。目前見諸法條的，有如下數(shù)種：

(一)自然人之間的借款合同。合同法第210條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。”

(二)保管合同。合同法第367條規(guī)定：“保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。”

(三)質(zhì)押合同。擔(dān)保法第64條規(guī)定：“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。”

(四)定金合同。擔(dān)保法第90條第2項(xiàng)規(guī)定：“定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效”。

二、如何區(qū)分諾成合同與實(shí)踐合同

(一)諾成合同與實(shí)踐合同的主要區(qū)別

諾成合同與實(shí)踐合同的區(qū)別并不在于一方是否應(yīng)交付標(biāo)的物。實(shí)際上，諾成合同與實(shí)踐合同的主要區(qū)別在于：兩者成立與生效的時(shí)間是不同的。

諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致(即達(dá)成合意)時(shí)起合同即告成立;而實(shí)踐合同則在當(dāng)事人達(dá)成合意之后，還必須在當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后，合同才能成立。諾成合同與實(shí)踐合同的確定，通常應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定及交易而定。例如，根據(jù)傳統(tǒng)民法，買賣租賃、雇傭承攬、委托等屬于諾成合同。而使用借賃、保管、運(yùn)送等屬于實(shí)踐合同，質(zhì)權(quán)設(shè)定合同及其定金合同也屬于實(shí)踐合同。然而此種分類并非絕對不變。例如，運(yùn)輸合同并非都是實(shí)踐合同，也有一些為諾成合同。

(二)區(qū)分諾成合同與實(shí)踐合同的意義

1、成立要件不同。諾成合同以合意為成立要件，實(shí)踐合同以合意和交付標(biāo)的物或完成其他給付義務(wù)為成立要件。

2、責(zé)任不同。在諾成合同中，交付標(biāo)的物或完成其他給付，系當(dāng)事人的給付義務(wù)，違反該義務(wù)便產(chǎn)生違約責(zé)任。在實(shí)踐合同中，交付標(biāo)的物或完成其他給付，不是當(dāng)事人的給付義務(wù)，只是先合同義務(wù)，違反它不產(chǎn)生違約責(zé)任，可構(gòu)成締約過失責(zé)任。

三、合同生效的要件

(1)合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力

合同當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力以及締約能力，才能成為合格的合同主體。若主體不合格，合同不能產(chǎn)生法律效力。

(2)合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)

當(dāng)事人意思表示真實(shí)，是指行為人的意思表示應(yīng)當(dāng)真實(shí)反映其內(nèi)心的意思。合同成立后，當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)往往難以從其外部判斷，法律對此一般不主動(dòng)干預(yù)。缺乏意思表示真實(shí)這一要件即意思表示不真實(shí)，并不絕對導(dǎo)致合同一律無效。

(3)合同不違反法律或者社會(huì)公共利益

合同不違反法律和社會(huì)公共利益，主要包括兩層含義：一是合同的內(nèi)容合法，即合同條款中約定的權(quán)利、義務(wù)及其指向的對象即標(biāo)的等，應(yīng)符合法律的規(guī)定和社會(huì)公共利益的要求。二是合同的目的合法，即當(dāng)事人締約的原因合法，并且是直接的內(nèi)心原因合法，不存在以合法的方式達(dá)到非法目的等規(guī)避法律的事實(shí)。

(4)具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同生效必須具備的形式要件

所謂形式要件，是指法律、行政法規(guī)對合同形式上的要求，形式要件通常不是合同生效的要件，但如果法律、行政法規(guī)規(guī)定將其作為合同生效的條件時(shí)，便成為合同生效的要件之一，不具備這些形式要件，合同不能生效。當(dāng)然法律另有規(guī)定的除外。

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