《合同法》第338條第1款規(guī)定:“在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中,因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難,致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的,該風(fēng)險由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。”
根據(jù)上述規(guī)定,技術(shù)開發(fā)的風(fēng)險無須“無法預(yù)見、無法防止”的條件。技術(shù)開發(fā)合同的當(dāng)事人,對開發(fā)所面臨的困難是可能預(yù)見的,對所碰到的技術(shù)困難,雖經(jīng)合理的努力仍不能克服,這些都不影響技術(shù)開發(fā)風(fēng)險的成立。
技術(shù)開發(fā)風(fēng)險,是非因發(fā)人違約造成失敗或部分失敗的風(fēng)險。或者說,技術(shù)開發(fā)風(fēng)險是因不可克服的技術(shù)困難造成開發(fā)失敗或者部分失敗導(dǎo)致的損失。
技術(shù)開發(fā)風(fēng)險的負(fù)擔(dān)原則具體為:
第一,看當(dāng)事人對風(fēng)險負(fù)擔(dān)有無約定,有約定從其約定。
第二,如無約定或者約定不明確,按《合同法》第61條的規(guī)定確定。
第三,無約定或約定不明確,按《合同法》第61條又不能確定的,由當(dāng)事人合理分擔(dān)。合理分擔(dān),應(yīng)當(dāng)是按公平原則分擔(dān)。
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