第二節收費
第八十八條律師代理離婚案件,應按相關規定收取代理費用,不適用風險代理收費方式。
第八十九條律師事務所收取代理費用后,應及時向委托人出具發票。
第九十條律師可以視具體情況請委托人預支交通費、差旅費、訴訟費,相關費用收取應給委托人出具書面收據,并及時向委托人匯報使用情況(可以向委托人出具案件辦理花費表),在結案之前向委托人結清。
第三節結案
第九十一條律師辦理離婚案件過程中,應注意材料的收集、整理和妥善保管。在審判程序結束時,應當寫出結案報告或辦案小結,依照司法部《律師業務檔案立卷歸檔辦法》整理案卷歸檔。
第九十二條接受委托后,委托人提供虛假證據、或利用律師提供的服務從事違法活動的,律師可以拒絕繼續代理,經律師事務所收集證據、查明事實后,告之委托人,解除委托關系,記錄在案,并整理案卷歸檔。
第九十三條在案件代理過程中,因雙方協商一致解除代理關系的,律師應將解除代理合同連同其它案卷材料裝卷歸檔,并注明解除委托合同的原因。
第九十四條協商解除代理關系的,律師可以向委托人提供相應辦案材料。提交的相關材料律師應制作清單,由委托人簽字后收取。
第四章案件準備階段
第一節一般規定
第九十五條案件準備階段,是指接受當事人的委托并簽訂合同后,在認真了解案情的基礎上,為委托人合法地實現或盡量實現訴訟目的而采取及實施的準備工作所需的時間段。
第九十六條案件準備階段,一般情況下包括以下幾個任務:
1、了解和熟悉案情。
2、收集原、被告主體身份材料。
3、收集相關證據。
4、分析案情,制訂代理策略。
第二節證據收集
第九十七條律師接受當事人委托后,應針對婚姻案件的特點,做好證據調查收集工作。
第九十八條離婚案件中,證據一般包括以下幾類:
1、書證,指以文字、符號所記錄或者表示的以證明待證事實的文書。比如,書信、文件、房產證、還款對賬單、遺囑、判決書等。
2、物證,指用物品的外形、特征、質量等說明待證事實的一部分或者全部的物品。比如,當事人之間饋贈的物品、夫妻之間爭吵時砸碎的電腦等。
3、視聽資料,指用錄音、錄像的方法記錄下來的有關案件事實的材料。比如,用錄音機錄制的當事人的談話,用錄像機錄制的人物形象及其活動,用電子計算機儲存的數據和資料,QQ聊天記錄、MSN聊天記錄、電子郵件等。
4、證人證言,指證人以口頭或者書面方式向人民法院所作的對案件事實的陳述。
5、當事人陳述,指案件的直接利害關系人向人民法院提出的關于案件事實和證明這些事實情況的陳述。一般指起訴狀、答辯狀中的相關內容,及庭審筆錄。
6、鑒定結論,指人民法院指定的專門機關對民事案件中出現的專門性問題,通過技術鑒定作出的結論。比如醫學鑒定、傷殘鑒定、房價評估報告等。
7、其它可以證明案件事實的材料。
第九十九條律師調查收集證據,應當合法、客觀、全面、及時,注意證據的真實性、合法性和關聯性。
第一百條律師不得仿造、變造證據,不得威脅、利誘他人提供虛假證據,不得妨礙對方當事人合法取得證據,不得協助或誘導當事人仿造證據。
第一百零一條律師調查、收集與本案有關的證據材料,應由律師事務所出具介紹信,并出示律師執業證。法律另有規定的,接規定執行。律師向證人調查取證時,以二人以上共同進行為宜。
第一百零二條律師收集書證、物證應收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復制、拍照,或者收集副本、節錄本,但對復制件、照片、節錄本應附證詞或說明,視聽材料的收集,應明確其來源。
第一百零三條律師對涉及個人隱私的證據應當保密,需要法庭上出示的,應事先告之法庭,以不公開方式舉證,不宜在公開開庭時出示。
第一百零四條律師認為需要進行鑒定的證據,應及時告知委托人或代理其向有關鑒定部門提出書面申請,并在質證中提出意見,請求人民法院委托或依法鑒定。
第一百零五條律師不能及時調查、收集證據的,應向人民法院說明情況,并申請延期提交該證據。
第一百零六條律師應圍繞以下幾個方面收集涉案證據:
1、離婚案件
1)當事人夫妻關系成立的證據。
2)證實當事人雙方夫妻感情狀況的證據。
3)子女撫養權歸屬的相關證據。
4)雙方共同財產及分割方式的相關證據。
5)對方當事人是否存在過錯的證據。
2、繼承案件
1)相關人員是適格繼承權人的證據。
2)遺囑的形式及內容是否完全合法有效的證據。
3)前后多份遺囑是否存在沖突以及它們效力順序先后的證據。
4)被繼承人的合理債務是否存在的證據
3、離婚后子女撫養權變更案件
1)對方撫養孩子對孩子健康成長明顯不利的證據。
2)我方當事人對孩子健康成長有利的證據。
第一百零七條律師收集原、被告身份的相關證據,是指律師應收集:
1、原告身份證、戶口本、戶籍謄本、身份證明材料、護照等。
2、被告住所地的相關證明,如共同居住的房產證、居委會、物業公司證實被告形成居住地的相關證明、被告的戶籍登記情況。
3、若委托人或對方當事人是境外人士的,注意辦理委托人護照的公證、認證手續以及收集對方當事人相關的身份材料。
4、若委托人或對方當事人是港、澳、臺人士,注意收集當事人的香港居民身份證、臺胞證等相關身份文件。
5、對于不在中國境內的外籍人士人,應提醒其護照應進行公證認證后寄交國內使用。
第一百零八條律師收集雙方當事人夫妻關系成立的材料,是指:
1、若雙方存在事實婚姻關系,收集證人證言等相關證據;
2、若雙方系國內民政局登記結婚,收集結婚證,或民政局出具的婚姻關系證明書;
3、若雙方系在外國注冊結婚,需收集注冊證明書并辦理相關公證、認證手續。
4、若雙方系在港、澳、臺注冊結婚,需要收集相關結婚證明材料以及辦理相關的公證、轉遞、證明等手續。
第一百零九條通過收集夫妻感情狀況的證據,承辦律師應當清楚以下事實:
1、雙方認識時間;
2、確立戀愛關系時間;
3、訂婚、結婚登記時間;
4、婚后夫妻感情及變化情況;
5、目前協議離婚存在的主要分歧;
6、當事人認為夫妻感情確已破裂的理由;
7、委托人欲達到的目的。
第一百一十條律師收集當事人雙方感情狀態證據之前,應詢問當事人之間感情狀態變化的原因、表現、可以反映感情狀態的具體事例等。
第一百一十一條律師代理原告,可以收集以下材料證實夫妻感情狀況:
1、鄰居、朋友、同事的證人證言、調查筆錄。
2、報警記錄、驗傷單據、醫院的診斷證明。其它涉及家庭暴力的證據。
3、離婚協議、電子郵件、信件、短信。
4、有配偶者與他人同居、或一方存在婚外婚的證據。
5、收集其它可以證明夫妻感情破裂的證據。
第一百一十二條“家庭暴力”,是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段,給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續性、經常性的家庭暴力,構成虐待。
第一百一十三條“有配偶者與他人同居”的情形,是指有配偶者與婚外異性,不以夫妻名義,持續、穩定地共同居住。
第一百一十四條通過收集子女扶養權歸屬以及撫養費數額的證據,承辦律師必須清楚以下事實:
1、子女姓名、性別、生育的時間;
2、子女出生后受照顧的過程、當事人雙方及父母家人照顧子女的情況;
3、目前子女的生活狀態、入托、就讀的具體單位、地址;
4、十周歲以上子女的具體意愿;
5、當事人雙方及當事人父母雙方的工作單位、地址、收入情況、學歷;
6、當事人雙方的思想品質、有無不良嗜好、身心是否健康等。
第一百一十五條“不能獨立生活的子女”,是指尚在校接受高中及其以下學歷教育,或者喪失或未完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女。
大學期間子女的學費,不是父母必須支付的法定義務范圍。
第一百一十六條“撫養費”,包括子女生活費、教育費、醫療費等費用。
第一百一十七條律師收集子女判歸女方對其成長有利的證據,可以從以下因素考慮:
1、子女是否尚在二周歲之內。
2、女方是否已做絕育手術。
3、子女是否一直跟隨女方生活。
4、女方工資收入是否相對穩定。
5、女方的學歷情況。
6、女方的人格、思想素質評價情況。
7、男方是否存在不良嗜好,如賭博、酗酒等惡習的。
8、男方是否有過錯的。
9、十周歲以上的子女的意愿。
10、其它子女隨母對其成長有利的因素。
第一百一十八條律師收集子女判歸男方對其成長有利的證據,可以從以下因素考慮:
1、女方是否有惡性傳染疾病,或有其他重大疾病。
2、女方是否長期在外不回家,不盡撫養義務。
3、男方是否已做絕育手術,或喪失、影響生育能力。
4、男方是否年紀偏大,再次生育的機率較小。
5、女方是否有不良嗜好或其他品質問題。
6、女方是否有固定收入。
7、其它子女隨父對其成長有利的因素。
第一百一十九條律師可以根據當事人的不同情況,向當事人的父母調查取證,以證明當事人父母對于當事人子女撫養權歸屬的態度以及可以為子女提供的幫助。
第一百二十條若當事人或對方當事人另有子女,應注意收集相關證據以及對委托人獲得子女歸屬權的影響。
第一百二十一條通過收集共同財產方面的證據,律師必須了解夫妻共同財產的范圍、婚前財產、共同債權債務、目前雙方對于共同財產分割的態度等。
第一百二十二條若當事人對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的歸屬有書面約定,律師應幫助當事人審查該協議是否具有無效、可撤銷情形。
第一百二十三條涉及不動產分割的,律師應取得產權證;若取得產權證有困難的,或產權證尚未辦出的,律師可以根據不動產所在地的相關規定調取產權登記信息。
第一百二十四條若房地產權利證書上載明有未成年子女之外的第三人的名稱,應告之當事人,因房產涉及案外人權益,法院一般不會在離婚案件中處理。
第一百二十五條若房地產權利設有銀行貸款抵押,應調查清楚該套產首付情況以及婚后還貸情況,并收集最近的還貸對賬單據。
若購房款涉及婚前財產或涉及債務或其它抵押,相關證據律師也應收集齊全。
第一百二十六條涉案房產內有戶口,律師應調查清楚戶口掛靠人及與委托人的關系。
第一百二十七條若當事人雙方可能對房產市值有異議的,律師應盡量了解和掌握涉案房產的市值。律師可以通過查詢互聯網或走訪房產所在地的中介公司等途徑了解以上信息。
第一百二十八條若夫妻共同房產在國外,律師可準備好相關房地產權利證書的公證、認證件及翻譯件。
第一百二十九條律師應調查了解雙方當事人的共同存款情況,即一方或雙方名下的銀行存款的基本信息,包括銀行賬戶的開戶名、賬號、大約的存款金額,銀行所在的地址等。
第一百三十條律師應調查了解雙方當事人的股票情況,即一方或雙方名下的股東代碼、資金賬戶的具體銀行、具體股票交易的對賬單、資金賬戶流水對賬單。
第一百三十一條若不能得到對方當事人的股票交易、資金賬戶的具體信息,律師可以委托法院在中央證券結算(上海、深圳)公司調查、或律師持調查令調查對方當事人的股票交易詳細信息,同時獲取對方當事人的股票資金賬戶,從而進一步獲取對方當事人股票的資金對賬單。
第一百三十二條當事人雙方或一方不是以自己名義開戶炒股,律師可以建議當事人收集代炒證據,另案提起財產所有權訴訟。
第一百三十三條對于家具、家電情況,律師可建議當事人制訂財產清單,區分婚前個人財產以及婚后共同財產,以便在法院開庭時提供。
第一百三十四條若當事人雙方或一方持有貴重金屬、基金、貴重古玩字畫或其它有較大價值的財物,律師可以制訂相關表格詳細列明。
第一百三十五條若相關動產容易滅失,或者一方有可能轉移、隱匿,律師可以建議委托人采取攝像、證人證言等證據保全措施以固定相關證據。
第一百三十六條若當事人雙方擁有車輛,律師應向委托人索取行車證或其它可以證明共有車輛的證據,并調查了解車輛有無貸款、主貸人、車主記載、貸款余額本金、車輛上于何地牌照、車輛現值等信息,并應詢問目前車輛的實際使用人。
第一百三十七條律師應向委托人詢問當事人雙方名下的公司、企業的名稱,并根據當事人提供的信息到相關工商行政管理局查詢公司、企業內檔,打出基本信息,并應掌握下列材料:
1、公司、企業申請設立的申請人;
2、公司、企業設立時的股東名冊、持股比例,注冊資金;
3、公司、企業注冊資金的變動情況;
4、公司、企業年檢的會計報告、及會計報表,包括資產負債表、利潤分配表。
5、公司股權變動情況。
6、其它應當了解的情況。
第一百三十八條律師調查收集以上工商材料后,可以向委托人提交《工商征信報告》,對調查公司的資信、股東持股情況、目前公司所有者權益情況做出初步分析說明。
第一百三十九條律師在收集以上工商材料時,注意收集公司的基本賬戶和非基本賬戶信息,以便在需要時進行資金查詢。
第一百四十條若委托人或對方當事人存在其它財產情況,律師應盡力查詢,并收集相關證據。
第一百四十一條若當事人的財產在國外,律師應在盡力收集相關證據的基礎之上,注意當事人國外財產處理的國際沖突規范或法院實際處理存在的問題。
第一百四十二條律師可以向法院提供證人出庭作證以佐證自己的觀點。證人一般應予出庭接受質證,當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿10日前提出。
第一百四十三條律師可以通過制作調查筆錄的形式收集證據。調查筆錄應載明:
調查時間、調查地點、調查人、被調查人、調查原因、被調查人陳述。
被調查人陳述完畢,應由其核對調查筆錄,并簽署“以上看過,無誤”字樣,并簽名、注明年月日。
若調查筆錄多頁,被調查人應在每頁簽字確認。
第一百四十四條當事人依據《民事訴訟法》第七十四條的規定向人民法院申請保全證據,不得遲于舉證期限屆滿前七日。律師應根據需要安排被調查人員出庭接受質證。
第一百四十五條律師向法院提交錄音資料,需注意提交錄音源文件,或磁帶原件。對于數碼、電子證據,應刻錄成光盤,并整理出錄音資料的書面文字材料。
在向法院提錄音材料前,律師應仔細核實錄音文件,對于提交的錄音文件,應反復核對,律師本人至少要從頭至尾聽一遍。
第一百四十六條律師向法院提交照片,需要注意提交照片的電子源文件或原膠片,并沖洗或彩打出來,用A4紙按序列粘貼,注明證據名稱、拍攝時間、證實內容等。
第一百四十七條律師向法院提交證據,若提交原件,應請法院出具收據;若法院出具有困難,盡量請當事人本人提交;若只能由律師向法院提交原件時,請在證據目錄及其它相關材料中記載原件上交的具體時間、收件人、法院不能出具原件收據的原因,并及時告之委托人,并及時做好相關記錄。
第一百四十八條證據應準備至少四份,法院提交一份、對方當事人一份、律師所存檔一份、交由委托人一份。
律師應當對其提交的證據材料逐一分類編號,對證據材料的來源、證明對象和內容作簡要說明,簽名蓋章,注明提交日期。
第一百四十九條律師代為申請人民法院調查收集證據,不得遲于舉證期限屆滿前七日。
第一百五十條若人民法院對當事人及律師的調查申請不予準許的,法院應當向當事人或其訴訟代理人送達通知書。律師可以在收到通知書的次日起三日內建議委托人向受理申請的人民法院書面申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內作出答復。
第一百五十一條證據原件律師不宜保管。若一定需要保管,需要向委托人出具《證據原件保管交接單》,由承辦律師在交接單中簽字確認,并妥善保存。
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