我國《企業破產法》第26條規定：“對破產企業未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續履行。清算組決定解除合同，另一方當事人因合同解除受到損害的，其損害賠償額作為破產債權?！边@是企業破產法就破產宣告對一般合同產生的效力影響所作的概括性規定。合同有單務與雙務之分，僅就雙務合同而言，我國現行立法所調整的有名合同就有諸如買賣、能源供應、借款、租賃、融資租賃、承攬、建設工程、運輸、保管、倉儲、委托、行紀、居間等十余種之多。這些種類繁多的合同，相互間因性質和內容存在較大差異，于一方當事人宣告破產時，較難統一運用一個完全相同的方法求得解決，因此，破產立法應當就一些特殊的合同設定一些特殊的處理方法。但鑒于立法不可能針對每一種合同面面俱到地作出規定，因而又必須在總體上設定一個一般的處理原則?？季科髽I破產法第26條規定可以發現，一方面，我國立法對凡是破產企業未履行的合同，即賦予破產清算組以決定解除或繼續履行的選擇權（以下簡稱清算組的解除權）這一原則性規定，與國外相關立法的通例-只對雙方均未履行的雙務合同，破產管理人始有選擇權存在明顯差異；另一方面，對一些諸如租賃、保險、承攬、行紀等特殊的雙務合同，立法并未在上述一般原則之外設定特殊的處理規則；再者，關于破產清算組行使選擇權后如何恰當地照顧對方當事人的利益，現行立法也顯得過于籠統，比如清算組解除合同是否產生恢復原狀的效力以及違約請求權如何對待等，均缺少規定。一、清算組選擇權適用的場合所謂“破產企業未履行的合同”從理論上講可能有三種情況：一為破產企業負有履行義務但未履行的單務合同，二為破產企業未履行但對方已履行的雙務合同，三為破產企業與對方當事人均未履行或雖已開始履行但均未履行完畢的雙務合同。從維護全體債權人利益角度看，前兩種情勢下之合同，破產清算組均應解除而不應選擇履行，因為，一方面，繼續履行無益于破產財產價值的維持；另一方面，相對人履行完畢后，就處于一種不具有任何擔保利益的一般債權人地位，應當與其他一般債權人一起平等地參與破產分配，破產程序進行的宗旨又在于全體債權人平等分配的滿足，與其他債權人相比，這樣做對其利益的保護并無歧視和不妥。但如果反之，則必然會在該相對人與其他債權人之間產生厚此薄彼的待遇，有違破產程序所應遵守的公平原則。而對于相對人負有義務的單務合同，或者雙方負對待給付義務的雙務合同但破產人已履行完畢而相對人未履行的，應該不受破產宣告效力的影響，清算組對此只能請求相對人繼續履行合同，該請求權行使的結果利益歸屬于破產財團。如此對相對人的利益并無損害，因為相對人只是履行合同上本來已經確定的義務。由此可以認為，就破產人負有義務的單務合同以及相對人已履行而破產人未履行的雙務合同，破產宣告時清算組不能選擇履行，只能解除合同；反之則只能主張繼續履行。故而，前述第26條規定的清算組的選擇權不應適用于破產宣告時只有一方負擔義務的場合，而只應適用于前述第三種情形，即雙方均未履行或均未履行完畢甚或相對人已履行完畢而破產人未履行完畢的雙務合同。雙務合同是建立在“你與則我與”原則之上的合同，一方當事人享有的權利也就是他方當事人負擔的義務。因此，除了一方已履行而另一方未履行的雙務合同應等同于未履行的單務合同另作處理外，對于雙方均未履行或均未履行完畢的雙務合同（即前述第三種情況），基于債務人陷入破產的事實以及法律往往賦予相對人一定的救濟權的存在，在決定解除或繼續履行時對雙方當事人都可能產生積極或消極的影響，因而存在著如何平衡相對人與破產財產利益關系的問題。一般說來，基于相對人可能享有的一系列權利（如合同解除權、同時履行抗辯權、不安抗辯權、損害賠償請求權等）作為制約和救濟，清算組無論選擇解除或履行，對相對人并無特別不利的影響，這是由雙務合同一方當事人負擔義務之目的正在于使他方承擔對待履行義務從而互為擔保的性質決定的。但破產宣告后清算組的選擇則與破產財產的利益休戚相關。所以立法特于此時賦予破產清算組選擇權?？梢?，只有在雙方均未履行或均未履行完畢（抑或對方已履行完畢，破產人已開始履行但未履行完畢，此時解除合同未必對破產財產有利）的情況下，清算組的選擇權始有其存在的必要。國外立法也大多作此限定。此即企業破產法第26條規定的清算組的選擇權應當適用的場合。