案情簡(jiǎn)介

原告郭某與被告曾某于2011年10月4日在婚介所經(jīng)介紹認(rèn)識(shí)，后被告主動(dòng)追求原告，雙方開(kāi)始交往。至結(jié)婚前雙方分分合合過(guò)幾次，2013年1月28日，原被告雙方登記結(jié)婚，婚后居住在被告家中，婚后雙方未生育子女，由于雙方婚前相處時(shí)間太短，結(jié)婚以后，原告發(fā)現(xiàn)雙方性格差異太大，根本無(wú)法溝通，被告經(jīng)常為一點(diǎn)小事就與原告發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，還無(wú)端謾罵，甚至毆打原告，導(dǎo)致感情日益淡薄，更為重要的是被告與原告相依為命的母親之間相處不融洽，對(duì)原告母親極其不尊重、不孝順，進(jìn)一步影響了夫妻感情。原被告雙方于2013年8月開(kāi)始分居，后原告于2014年5月委托本律師起訴離婚。

辦案思路及心得

本律師接受原告委托后，聽(tīng)取了她的陳述，發(fā)現(xiàn)存在以下幾個(gè)問(wèn)題：

（1）原告目前主張離婚的理由雖然很多，但是并未提供有效證據(jù)證明夫妻感情確已破裂，如果被告拒不離婚的，原告敗訴的可能性很大；

（2）就原告所述，被告目前雖然原則上不同意離婚，但是其也曾提出如果原告退還被告轉(zhuǎn)賬的23萬(wàn)元及交付的2萬(wàn)現(xiàn)金以及婚姻期間累積花費(fèi)的3萬(wàn)元左右的款項(xiàng)即同意離婚；

（3）婚姻關(guān)系存續(xù)期間，原告稱(chēng)被告在2013年5月10日在銀行柜臺(tái)向其轉(zhuǎn)賬了23萬(wàn)元（當(dāng)時(shí)雙方均在場(chǎng)），同日還給了她2萬(wàn)元現(xiàn)金，這些錢(qián)她是認(rèn)可的，但是當(dāng)時(shí)是被告主動(dòng)給她的，還說(shuō)“想怎么花，就怎么花”，原告認(rèn)為是被告贈(zèng)與給她的財(cái)產(chǎn)。

在了解了本案基本案情后，從我方角度出發(fā)，本律師草擬了起訴狀，要求：判決原、被告離婚；訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。

在法院規(guī)定的舉證期限內(nèi)，為了證明原被告雙方感情確已破裂，本律師收集提交了原告小區(qū)保安及原告母親的證人證言、雙方曾因瑣事打鬧的報(bào)警記錄。

訴訟過(guò)程

本案適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖恚徶校桓娈?dāng)庭答辯并提交證據(jù)，表示同意離婚，但是要求原告返還婚前財(cái)產(chǎn)28萬(wàn)元、返還金銀首飾100余克、分割婚姻期間所得租金37000元。對(duì)此，本律師認(rèn)為：

（1）對(duì)于被告要求返還的100余克金銀首飾，因?qū)Ψ讲⑽刺峁┳C據(jù)證實(shí)交付給了原告，且原告否認(rèn)，那么應(yīng)由被告承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。即使有證據(jù)證明交付了，我認(rèn)為被告要求返還也是無(wú)依據(jù)的，因?yàn)檫@完全是一種贈(zèng)與行為，既然已經(jīng)贈(zèng)與，還能要回來(lái)嗎？

（2）對(duì)于房租，因被告提供的是租賃合同復(fù)印件，原告不予認(rèn)可其真實(shí)性，因此被告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。

（3）對(duì)于被告提出的原告持被告的銀行卡刷卡消費(fèi)了3萬(wàn)多的主張，因被告并無(wú)證據(jù)證明原告持有該卡，且是其消費(fèi)，因此也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。

（4）對(duì)于焦點(diǎn)問(wèn)題婚姻關(guān)系存續(xù)期間轉(zhuǎn)賬的23萬(wàn)元及2萬(wàn)元現(xiàn)金如何認(rèn)定？是否該返還？是否可以在本案中通過(guò)答辯形式提出主張，要求法院判決？

第一，原告毫不隱晦地承認(rèn)是收到過(guò)23萬(wàn)的轉(zhuǎn)賬及2萬(wàn)現(xiàn)金（該2萬(wàn)現(xiàn)金可以不予認(rèn)可，但是原告自認(rèn)了），但是說(shuō)明了當(dāng)時(shí)是雙方一起到銀行柜臺(tái)辦理的轉(zhuǎn)賬，而且是被告當(dāng)時(shí)贈(zèng)與給她的。被告對(duì)此辯稱(chēng)，當(dāng)時(shí)確實(shí)是一起去辦理的，但是是原告誘騙他轉(zhuǎn)的賬和給的錢(qián)，到了辯論階段，被告又說(shuō)是交給原告保管的，雙方形成保管法律關(guān)系。對(duì)此，被告沒(méi)有提供任何證據(jù)證明其說(shuō)法，相反，我方主張贈(zèng)與，也沒(méi)有任何書(shū)面證據(jù)，但是本律師認(rèn)為，結(jié)合雙方當(dāng)時(shí)的關(guān)系、被告的自愿轉(zhuǎn)賬行為以及轉(zhuǎn)賬后長(zhǎng)達(dá)1年之久并未主張返還的事實(shí)，該款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)視為贈(zèng)與，理由見(jiàn)下面所附代理詞 。

第二、原告訴求中僅有離婚，被告現(xiàn)在要求返還財(cái)物并通過(guò)答辯的形式提出，本律師認(rèn)為法院不應(yīng)當(dāng)對(duì)此予以審理，因?yàn)楸桓娴囊蟛⒎峭ㄟ^(guò)本訴或反訴的形式提出，同時(shí)其要求返還的是婚前財(cái)產(chǎn)，而非分割共同財(cái)產(chǎn)，他的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)屬于返還之訴，不應(yīng)當(dāng)與本案離婚案件合并審理。但本案代理審判員在庭審中卻不認(rèn)同，告知需要一并審理。

整個(gè)庭審，法官嚴(yán)重傾向被告，開(kāi)完庭，主審法院要求雙方下來(lái)調(diào)解，后電話與我溝通，說(shuō)轉(zhuǎn)賬的23萬(wàn)如何處理，我方回復(fù)最多一人一半，結(jié)果法官明確告知我方不行，必須退還。這當(dāng)中的玄機(jī)不言而喻。

裁判結(jié)果

法院裁判原被告離婚；原告返還婚前財(cái)產(chǎn)23萬(wàn)元，案件受理費(fèi)一人一半