2019年最新律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引

來源: 律霸小編整理 · 2025-07-14 · 568人看過

總則

第1條制定目的

為了保障律師依法履行職責(zé),規(guī)范律師代理婚姻家庭案件的執(zhí)業(yè)行為,為律師從事婚姻家庭法律服務(wù)提供指導(dǎo)意見,制定本指引。本指引并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定,僅供律師在執(zhí)業(yè)中參考與借鑒。

第2條指導(dǎo)思想

律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)過程中,應(yīng)當(dāng)以構(gòu)建和諧家庭及和諧社會為指導(dǎo)思想,充分發(fā)揮律師的積極作用。

第3條行為規(guī)范

律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)首先要遵守《中華人民共和國律師法》(以下簡稱《律師法》)、《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》、《律師辦理民事訴訟案件規(guī)范》等規(guī)范性法律文件,在此前提下結(jié)合婚姻家庭法律業(yè)務(wù)的專業(yè)特點參考以下操作指引。

第4條業(yè)務(wù)特點

4.1訴訟業(yè)務(wù)的委托人為自然人。婚姻家庭案件是與人身關(guān)系密切聯(lián)系的案件,案件性質(zhì)決定了委托人為自然人而不能為法人或其他組織的特性。

4.2某些業(yè)務(wù)中律師的代理授權(quán)受到限制。婚姻家庭糾紛具有人身關(guān)系的屬性,且受委托人感情因素影響較大,建議代理律師通常情形下只接受一般授權(quán)代理。

4.3當(dāng)事人情感因素影響業(yè)務(wù)處理。婚姻家庭案件涉及當(dāng)事人甚至其他家庭成員的情感因素較多,因此要求律師在辦理案件中,特別注意當(dāng)事人心理狀態(tài)和情緒表現(xiàn)的變化,冷靜處理家庭糾紛,將法學(xué)的技能與其他的社會學(xué)知識綜合運用來辦理法律業(yè)務(wù)。

第5條工作原則

5.1律師代理婚姻家庭案件,應(yīng)當(dāng)堅持以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩的原則,勤勉盡責(zé),恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律,維護(hù)司法公正和權(quán)威。

5.2律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)保守當(dāng)事人的個人隱私及其他秘密。

5.3律師代理婚姻家庭案件,應(yīng)結(jié)合婚姻家庭案件的特點,在處理過程中注意當(dāng)事人雙方心理、情緒的變化,將心理疏導(dǎo)方式適當(dāng)?shù)嘏c法律服務(wù)相結(jié)合,協(xié)助當(dāng)事人冷靜處理糾紛,防止矛盾激化。

5.4律師代理婚姻家庭案件的過程中,應(yīng)始終堅持注重調(diào)解的原則,盡可能地促成雙方當(dāng)事人理性平和地解決糾紛。

第6條適用范圍

6.1本操作指引主要適用于律師從事婚姻家庭法律服務(wù),包括代理婚約財產(chǎn)糾紛、離婚糾紛、婚姻效力及撤銷婚姻糾紛離婚損害賠償糾紛、夫妻財產(chǎn)約定糾紛、離婚后財產(chǎn)糾紛、同居關(guān)系析產(chǎn)糾紛、夫妻扶養(yǎng)糾紛、子女撫養(yǎng)糾紛、監(jiān)護(hù)權(quán)糾紛、探望權(quán)糾紛、贍養(yǎng)糾紛、收養(yǎng)糾紛、分家析產(chǎn)糾紛、申請承認(rèn)外國法院裁決書、申請認(rèn)可港澳臺地區(qū)法院裁決的法律業(yè)務(wù)等,也包括涉及上述領(lǐng)域的非訴訟法律業(yè)務(wù)。

6.2律師辦理繼承民事業(yè)務(wù)及重婚罪、遺棄罪、虐待罪等刑事法律業(yè)務(wù)的操作指引條款未列入本指引內(nèi)。

第一章案件的受理

第一節(jié)律師接待咨詢

第7條在案件受理前,律師以面談方式為當(dāng)事人提供法律咨詢時,可先了解案情概要,并提前告知當(dāng)事人備齊書面材料,告知咨詢是否收費及收費標(biāo)準(zhǔn)。

第8條由于婚姻家庭事務(wù)可能涉及個人隱私,咨詢時若律師安排其他律師或人員在場,應(yīng)注意在提供咨詢前主動征求當(dāng)事人的意見。

第9條律師咨詢時應(yīng)當(dāng)首先了解雙方當(dāng)事人的基本身份信息、婚姻家庭基本信息,雙方糾紛的基本情況,尤其是雙方爭議焦點及咨詢者尋求律師幫助的主要目的。

但當(dāng)事人出于個人隱私原因不愿透露給律師的信息,律師應(yīng)予尊重。

第10條當(dāng)事人咨詢內(nèi)容涉及財產(chǎn)糾紛時,律師對當(dāng)事人財產(chǎn)情況可從以下方面選擇了解:

10.1房產(chǎn)情況;

10.2存款情況;

10.3股票、國債等有價證券情況;

10.4家具電器情況;

10.5貴重物品情況;

10.6車輛擁有情況;

10.7公司股權(quán)等企業(yè)投資權(quán)益擁有情況;

10.8著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)擁有情況;

10.9接受贈與或繼承財產(chǎn)的情況;

10.10以第三人名義持有但由夫妻出資的財產(chǎn)情況;

10.11當(dāng)事人雙方婚前財產(chǎn)擁有情況;

10.12其他共同財產(chǎn)及個人財產(chǎn)擁有情況;

10.13雙方有無婚前或婚內(nèi)財產(chǎn)約定;

10.14雙方有無共同債權(quán)債務(wù)或個人債權(quán)債務(wù)。

第11條律師了解房產(chǎn)情況,可以從以下方面了解:

11.1購房的時間、地點,所購房產(chǎn)的狀態(tài),即現(xiàn)房還是期房;

11.2房產(chǎn)性質(zhì),比如是商品房、售后公房、經(jīng)濟(jì)適用房等;

11.3房產(chǎn)購置時的合同價格及現(xiàn)值;

11.4購置房屋時支付房款的來源及方式;

11.5若購房時有貸款,可以了解首付情況、貸款數(shù)額、主貸人、還貸本息、截至目前尚欠的貸款余額;

11.6房屋權(quán)屬狀況、房產(chǎn)證記載的產(chǎn)權(quán)人信息;

11.7房產(chǎn)有無其他抵押,目前房產(chǎn)是否涉及其他債權(quán)債務(wù)糾紛;

11.8該房是否已建成交付業(yè)主,目前實際使用、居住情況;

11.9登記在該房產(chǎn)地址的戶口情況;

11.10房產(chǎn)裝修及出資情況;

11.11其他房產(chǎn)相關(guān)情況。

第12條律師了解存款情況,可以從以下幾個方面了解:

12.1雙方名下有無存款、存款數(shù)額及來源,相互是否知曉;

12.2是否保存對方的存、取款交易憑證或知悉對方當(dāng)事人的開戶行、賬號等信息;

12.3近期內(nèi)存款賬戶的交易記錄;

12.4發(fā)生婚姻家庭糾紛期間,有無轉(zhuǎn)移存款的跡象;

12.5目前各賬戶的存款余額;

12.6目前各存款賬戶歸誰掌管;

12.7是否存在以第三人名義開戶存有夫妻存款的情況。

第13條律師了解股票情況,可以從以下方面了解:

13.1雙方名下的股票賬戶、股東代碼及開戶證券公司;

13.2股票資金賬號及開戶銀行;

13.3目前股票賬戶內(nèi)的股票名稱及數(shù)量,當(dāng)前股市大約市值;

13.4購買股票的資金來源,目前資金賬戶的余額;

13.5是否存在由當(dāng)事人出資,以第三人名義持股的情況。

第14條在接待咨詢階段,律師可以視具體需要詢問家具電器情況,包括購買金額、品牌、數(shù)量、出資來源,以及了解家具電器的大約現(xiàn)值。

第15條律師可以了解當(dāng)事人雙方持有貴重金屬、貴重古董及其他有較大價值的動產(chǎn)財物的情況,了解是否有繼承或接受贈與具有特殊意義物品的情況。

第16條律師可以了解雙方名下汽車擁有情況,包括以下信息:

16.1汽車品牌、款式、牌照號;

16.2購買時間、購買金額、付款方式、有無貸款以及還貸情況;

16.3目前車輛車籍所有人及實際使用人;

16.4目前車輛市值;

16.5有無車輛抵押情況及與車輛有關(guān)的債權(quán)債務(wù)糾紛。

第17條律師了解公司股權(quán)等企業(yè)投資權(quán)益情況,可以從以下方面了解:

17.1企業(yè)的名稱及營業(yè)地;

17.2企業(yè)注冊的時間、注冊地、注冊資本;

17.3企業(yè)出資人的人數(shù)、姓名及各自出資方式、出資比例;

17.4企業(yè)注冊后有無工商登記的變更事項;

17.5企業(yè)財務(wù)情況,比如會計報表所有者權(quán)益、企業(yè)凈資產(chǎn)狀況;

17.6企業(yè)目前的經(jīng)營狀況及未來市場前景;

17.7持有股權(quán)的一方當(dāng)事人是否存在轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況;

17.8當(dāng)事人對企業(yè)投資權(quán)益分割的態(tài)度;

17.9其他企業(yè)相關(guān)信息。

第18條對于當(dāng)事人名下的保險利益、住房補(bǔ)貼、住房公積金及其他未來確定應(yīng)獲得的收益,由律師根據(jù)糾紛的具體情況考慮是否要詳細(xì)了解。

第19條律師在了解上述財產(chǎn)信息時,還應(yīng)當(dāng)了解財產(chǎn)所在的國家或地區(qū),以便為當(dāng)事人糾紛解決涉及的管轄問題提供法律建議。

第20條律師在咨詢中對有可能受理的婚姻家庭案件,應(yīng)詳細(xì)了解糾紛案情,確認(rèn)案件管轄地,是否符合法院立案條件,能否受理。不符合立案條件的,應(yīng)盡可能告知當(dāng)事人其他解決矛盾的途徑。

第21條除回復(fù)當(dāng)事人直接咨詢的問題外,律師還可以從以下三個方面主動為當(dāng)事人提供咨詢:

21.1以當(dāng)事人告知的信息為基礎(chǔ),為其分析該案例可能的法律后果及處理方式;

21.2結(jié)合實際操作來看,法律理論分析與實際操作結(jié)果可能會有哪些差異,實際操作中可能會遇到哪些問題、如何解決這些問題,當(dāng)事人應(yīng)抱有怎樣的態(tài)度和心理準(zhǔn)備;

21.3告知當(dāng)事人解決問題的可能途徑,當(dāng)事人需要作好哪些準(zhǔn)備、解決問題過程中可能會經(jīng)歷哪些階段、可能會付出的時間成本、經(jīng)濟(jì)成本及社會成本;

第22條律師接待咨詢,可以填寫《律師接待咨詢記錄表》,以便為委托人提供后續(xù)法律服務(wù)時保持對基本案情的了解,并方便當(dāng)事人查詢。

第23條對于某些正處于激烈矛盾沖突中的當(dāng)事人,律師應(yīng)當(dāng)從自己的職業(yè)道德出發(fā),對當(dāng)事人的目前婚姻家庭糾紛作出理性分析和建議,對于過于沖動的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)善意提醒當(dāng)事人冷靜處理問題。經(jīng)告知訴訟風(fēng)險,當(dāng)事人仍堅持提起訴訟的,律師可考慮接受案件的委托。

第二節(jié)律師接受委托

第24條當(dāng)事人要求與律師事務(wù)所建立委托代理關(guān)系時,代理律師應(yīng)當(dāng)首先了解有關(guān)情況,并分析當(dāng)事人所委托案件的管轄法院所在的國家或地區(qū),是否符合我國人民法院的立案受理條件,如不符合有關(guān)要求的,應(yīng)告知當(dāng)事人有關(guān)規(guī)定,并提供其他解決糾紛的途徑。

第25條律師需要注意對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系判決,不得接受委托人申請再審的委托。但若委托人僅就離婚判決中的財產(chǎn)分割或子女撫養(yǎng)內(nèi)容要求再審的,律師可視具體情況接受委托。

第26條委托人委托律師代為申請承認(rèn)外國法院離婚判決事項的,律師應(yīng)當(dāng)告知中國法院只能承認(rèn)離婚判決中的離婚效力,不承認(rèn)離婚判決中的夫妻財產(chǎn)分割、生活費的承擔(dān)及子女撫養(yǎng)方面的內(nèi)容。

第27條律師在咨詢中發(fā)現(xiàn)離婚糾紛的委托人曾提起過離婚訴訟且自上一次訴訟終結(jié)未滿六個月的,應(yīng)告知委托人待六個月期間滿后再起訴。但若律師在咨詢中發(fā)現(xiàn)上次離婚訴訟終結(jié)后又發(fā)生新情況、新理由的,可接受離婚訴訟委托,同時應(yīng)向委托人說明有關(guān)法律規(guī)定及未滿六個月啟動訴訟的法律風(fēng)險。

第28條律師在接受婚姻家庭法律事務(wù)委托時,尤其要注意委托人是否為完全民事行為能力人,否則應(yīng)與其法定監(jiān)護(hù)人辦理委托代理手續(xù)。

第29條有下列情形之一的,律師事務(wù)所不得接受委托:

29.1已經(jīng)接受同一案件對方當(dāng)事人的委托;

29.2具有違反《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》的規(guī)定或不能接受委托的其他情形。

第30條律師在辦理委托代理手續(xù)前,應(yīng)詳細(xì)了解委托人是否已聘請其他代理人,如已有其他代理人的,律師可考慮是否還接受委托。

第31條律師代理婚姻家庭案件,委托手續(xù)應(yīng)包括以下內(nèi)容:

31.1律師事務(wù)所與委托人簽訂委托代理合同,一式三份,一份交委托人,一份交承辦律師附卷,一份交律師事務(wù)所保存;

31.2由當(dāng)事人簽署授權(quán)委托書,一式三份,一份交受理的法院,一份交承辦律師存檔,一份交委托人;

31.3律師事務(wù)所同時出具公函,呈送受理案件的法院;

31.4律師辦理委托手續(xù)時,應(yīng)與委托人確定司法文書和辦案材料的送達(dá)地址。

第32條律師受理婚姻家庭類案件,可以請委托人填寫《基本信息登記表》,用于律師了解雙方當(dāng)事人的基本信息、財產(chǎn)情況、子女情況等,并確定法律文件的送達(dá)地址,明確通訊方式。

律師辦理委托手續(xù)時,應(yīng)當(dāng)留存委托人的身份證復(fù)印件或其他身份信息。

第33條律師與委托人簽訂委托代理協(xié)議時,協(xié)議中不得對所承接的法律事務(wù)結(jié)果作出承諾或保證。

第34條律師事務(wù)所接受委托后,因發(fā)生特殊情況,承辦律師不可能履行代理義務(wù)的,律師應(yīng)當(dāng)及時通知律師事務(wù)所,在征得委托人同意后,由律師事務(wù)所及時調(diào)整承辦律師,或就終止合同一事進(jìn)行協(xié)商。

第35條接受委托后,委托人提供虛假證據(jù)或利用律師提供的服務(wù)從事違法活動的,經(jīng)律師事務(wù)所收集證據(jù)、查明事實后,律師可以拒絕繼續(xù)代理,告知委托人,解除委托代理關(guān)系,記錄在案,并整理案卷歸檔。

第三節(jié)涉外及涉港澳臺案件的委托

第36條本節(jié)所述的涉外、涉港澳臺案件包括但不限于以下情形:

36.1雙方當(dāng)事人或一方當(dāng)事人系外籍人士或無國籍人士;

36.2雙方當(dāng)事人或一方當(dāng)事人系我國香港澳門臺灣居民;

36.3當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實發(fā)生在外國,或者訴訟標(biāo)的物在外國的民事案件;

36.4當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實發(fā)生在港澳臺地區(qū),或者訴訟標(biāo)的物在港澳臺地區(qū)的民事案件;

36.5委托人辦理委托代理手續(xù)時或訴訟期間在境外居住或停留;

第37條對婚姻家庭領(lǐng)域的涉外、涉港澳臺案件,律師可視具體情況需要接受委托人的特別授權(quán)還是一般代理授權(quán)。如委托人辦理委托代理手續(xù)時或訴訟期間可能不在境內(nèi)的,建議接受特別授權(quán)。

第38條律師接受涉外及涉港澳臺離婚案件委托時,要特別注意對離婚當(dāng)事人是否符合訴訟主體資格進(jìn)行審查,并確定訴訟離婚方式還是行政登記離婚方式,確定離婚管轄法院,并告知委托人選擇中國內(nèi)地法院立案管轄與選擇其他國家和地區(qū)法院管轄的不同訴訟風(fēng)險及可能結(jié)果,律師還有義務(wù)告知離婚裁判在不同國家及地區(qū)的效力。

第39條律師接受特別授權(quán)代理的,應(yīng)在授權(quán)委托書中載明授權(quán)的代理權(quán)限及代理期限。特別要注明律師是否有權(quán)代為簽收法律文件。

第40條律師接受境外委托人的委托,代理婚姻家庭法律業(yè)務(wù),如委托人不能回到境內(nèi)參加訴訟程序的,與代理事項相關(guān)的授權(quán)委托書、起訴書、答辯狀、離婚意見書、委托人的身份材料、證據(jù)等相關(guān)法律文件,律師可提前指導(dǎo)當(dāng)事人辦理公證、認(rèn)證等程序性手續(xù)。

第41條律師接受境外中國公民的委托,擔(dān)任婚姻家庭案件的代理人,需要向法院提交的法律文件通常有:

41.1委托人的身份證復(fù)印件;

41.2委托人的護(hù)照及簽證復(fù)印件;

41.3委托人簽名的授權(quán)委托書;

41.4委托人簽名的起訴狀或答辯狀(或離婚意見書);

41.5在境內(nèi)或境外登記的結(jié)婚證件;

41.6子女出生證明或有關(guān)的身份證明文件;

41.7境內(nèi)及境外來源的證據(jù)材料。

上述法律文件若為外文的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)案件管轄法院認(rèn)可的翻譯機(jī)構(gòu)進(jìn)行翻譯,一并向法庭提交翻譯件。

上述法律文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求,代理律師決定是否需經(jīng)過委托人所在國公證機(jī)關(guān)或公證員進(jìn)行公證,并經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,或直接由我國使領(lǐng)館公證。律師收到相關(guān)公證或認(rèn)證的材料后再提交給管轄法院。

第42條律師接受境外外籍委托人委托,擔(dān)任婚姻家庭案件代理人,需要向法院提交的法律文件通常有:

42.1委托人的國籍身份證明或護(hù)照復(fù)印件;

42.2委托人簽名的特別授權(quán)委托書;

42.3委托人簽名的起訴狀或答辯狀(包括離婚意見書);

42.4在境內(nèi)或境外登記的結(jié)婚證件;

42.5子女出生證明或相關(guān)的身份證明文件;

42.6境內(nèi)及境外來源的證據(jù)材料。

上述法律文件若為外文的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)受理案件法院認(rèn)可的翻譯機(jī)構(gòu)進(jìn)行翻譯,一并向法庭提交翻譯件。

上述法律文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求,代理律師決定是否需經(jīng)過委托人所在國公證機(jī)關(guān)或公證員進(jìn)行公證,并經(jīng)我國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,律師需要注意各國對公證認(rèn)證的具體要求有所不同。律師收到相關(guān)公證或認(rèn)證的材料后再提交給管轄法院。

第43條律師接受居住在香港的委托人委托,擔(dān)任婚姻家庭案件代理人,需要向法院提交的法律文件通常有:

43.1委托人的身份證明;

43.2委托人的特別授權(quán)委托書;

43.3委托人的中文起訴狀或答辯狀(包括離婚意見書);

43.4在境內(nèi)或境外登記的結(jié)婚證件;

43.5子女出生證明或相關(guān)的身份證明文件;

43.6來自境內(nèi)及境外的證據(jù)材料。

上述法律文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求,代理律師決定是否需經(jīng)過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證,并加蓋中國法律服務(wù)(香港)公司轉(zhuǎn)遞章后提交給法院。

第44條律師接受居住在澳門委托人的委托,擔(dān)任婚姻家庭案件代理人,需要向法院提交的法律文件通常有:

44.1委托人的身份證明;

44.2委托人的特別授權(quán)委托書;

44.3委托人的中文起訴狀或答辯狀(包括離婚意見書);

44.4在境內(nèi)或境外登記的結(jié)婚證件;

44.5子女出生證明或相關(guān)的身份證明文件;

44.6來自境內(nèi)及境外的證據(jù)材料。

上述法律文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求,代理律師決定是否需經(jīng)過中國法律服務(wù)(澳門)公司證明,之后再提交給法院。

第45條律師接受居住在臺灣地區(qū)的委托人委托,擔(dān)任婚姻家庭案件代理人,需要向法院提交的法律文件通常有:

45.1委托人的身份證明;

45.2委托人的特別授權(quán)委托書;

45.3委托人的起訴狀或答辯狀(包括離婚意見書);

45.4在境內(nèi)或境外登記的結(jié)婚證件;

45.5子女出生證明或相關(guān)的身份證明文件;

45.6來自境內(nèi)境外的證據(jù)材料。

上述法律文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)其來源及案件管轄法院的具體要求,代理律師決定是否需由委托人在臺灣地區(qū)進(jìn)行公證,并在境內(nèi)受案法院所在地公證員協(xié)會核證后再提交給管轄法院。

第46條若在境外的委托人委托其國內(nèi)親友代為辦理律師委托代理手續(xù)的,律師要核實國內(nèi)親友方相關(guān)的委托手續(xù)及授權(quán)范圍,在此基礎(chǔ)上再簽訂委托代理協(xié)議。

第四節(jié)收費

第47條律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù),應(yīng)按國家發(fā)改委與司法部聯(lián)合頒布的《律師服務(wù)收費管理辦法》收取代理費用,委托代理協(xié)議中應(yīng)明確收費方式、收費數(shù)額、費用類別及費用的結(jié)算方式。

第48條律師要特別注意婚姻類案件不允許實行風(fēng)險代理收費。

第49條委托協(xié)議中應(yīng)明確,對于辦案中出現(xiàn)的特定訴訟事項,如管轄異議、財產(chǎn)保全、反訴等工作事項產(chǎn)生的費用是否包括在原律師代理費中。如可以另行協(xié)商增加代理費的,應(yīng)在協(xié)議中說明。

第50條委托代理協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定:在律師已與委托人辦理完畢委托代理手續(xù),律師開始法律服務(wù)工作后,委托人單方終止委托代理或自行撤訴的,或者對方當(dāng)事人撤訴的,律師費用如何結(jié)算。

第二章立案前的準(zhǔn)備

第一節(jié)立案前準(zhǔn)備工作的內(nèi)容

第51條案件準(zhǔn)備階段,一般情況下包括以下工作內(nèi)容:

51.1了解和熟悉案情;

51.2收集原、被告主體身份材料;

51.3收集相關(guān)證據(jù);

51.4分析案情,制定代理策略;

51.5草擬各類訴訟文書及財產(chǎn)清單、證據(jù)清單;

51.6訴訟前的調(diào)解思路;

51.7決定是否需要申請管轄異議、財產(chǎn)保全、證據(jù)保全、先予執(zhí)行。

第52條為保護(hù)委托人合法財產(chǎn)權(quán)益,保障給付判決的執(zhí)行,防止對方私自轉(zhuǎn)移財產(chǎn),律師可建議委托人向管轄法院提起訴前財產(chǎn)保全,若申請訴前財產(chǎn)保全的,律師要注意必須于15日內(nèi)立案提起民事訴訟。

第53條由于婚姻家庭類的案件常涉及子女撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、夫妻扶養(yǎng)費用的糾紛,律師可根據(jù)案情是否緊迫的需要,為委托人申請先予執(zhí)行。

第二節(jié)證據(jù)的收集整理

第54條律師調(diào)查收集證據(jù),應(yīng)當(dāng)合法、客觀、全面、及時,注意證據(jù)的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性。

第55條律師不得仿造、變造證據(jù),不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),不得妨礙對方當(dāng)事人合法取得證據(jù),不得協(xié)助或誘導(dǎo)當(dāng)事人仿造、變造證據(jù)。

第56條律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的證據(jù)材料,應(yīng)由律師事務(wù)所出具介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。律師向證人調(diào)查取證時,以兩名律師共同進(jìn)行為宜。遇有多名證人時應(yīng)分別詢問調(diào)查。

第57條律師收集書證、物證應(yīng)收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復(fù)制、拍照,或者收集副本、節(jié)錄本,但對復(fù)制件、照片、節(jié)錄本應(yīng)附證詞或說明。視聽材料的收集,應(yīng)明確其來源。

第58條律師對涉及個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密,需要法庭上出示的,應(yīng)事先告知法庭,以不公開方式舉證,不宜在公開開庭時出示。

第59條立案前律師認(rèn)為需要進(jìn)行鑒定的證據(jù),或者需要進(jìn)行評估的財產(chǎn),在委托人同意的前提下,以律師事務(wù)所名義委托司法部門認(rèn)可的司法鑒定機(jī)構(gòu)、評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定或評估。在訴訟庭審中有此必要時,律師應(yīng)提示委托人向人民法院提出申請,請求人民法院委托有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定或評估。

第60條律師準(zhǔn)備向法院提交錄音資料時,需注意提交錄音源文件,或者磁帶原件。對于數(shù)碼、電子證據(jù),可刻錄成光盤,并整理出錄音資料的書面文字材料。

在向法院提交錄音材料前,律師本人應(yīng)仔細(xì)聽錄音文件,并與文字資料進(jìn)行核對。

第61條律師準(zhǔn)備向法院提交的照片應(yīng)沖洗或彩打出來,應(yīng)按法院要求粘貼在規(guī)范大小的紙張上,并注明證據(jù)名稱、證據(jù)來源、拍攝時間、證明內(nèi)容等。

第62條證據(jù)復(fù)印件份數(shù)應(yīng)按當(dāng)事人人數(shù)、是普通審理程序還是簡易程序、法院要求及律師事務(wù)所存檔的需要來做準(zhǔn)備。

律師應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號,對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明,制作出完整的證據(jù)清單并由委托人簽名,注明提交日期。

第63條立案后,針對案情具體情況,律師認(rèn)為有必要申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)及時提示委托人,若委托人同意的,律師應(yīng)當(dāng)提交書面申請,若人民法院對委托人的調(diào)查申請不予準(zhǔn)許的,律師可建議委托人向受理申請的人民法院書面申請復(fù)議一次。

第64條律師可以通過制作調(diào)查筆錄的形式收集證據(jù)。調(diào)查筆錄應(yīng)載明:

調(diào)查時間、調(diào)查地點、調(diào)查人、被調(diào)查人、調(diào)查原因、被調(diào)查人陳述。

被調(diào)查人陳述完畢,應(yīng)由其核對調(diào)查筆錄,并簽署“以上看過,無誤”字樣,并簽名,注明年、月、日。

若調(diào)查筆錄有多頁,被調(diào)查人應(yīng)在每頁簽字確認(rèn)。

第65條證據(jù)原件律師不宜保管。對確需律師保管的,承辦律師應(yīng)妥善保管,在與委托人進(jìn)行證據(jù)原件交接時注意辦好相關(guān)書面手續(xù)。

第66條律師代理離婚糾紛時,了解案情并收集辦案證據(jù)可圍繞以下幾個方面開展:

66.1婚姻基礎(chǔ)方面:包括婚前相識方式、戀愛情況及結(jié)婚登記情況,雙方婚史情況;

66.2夫妻感情方面:包括婚后夫妻感情發(fā)展?fàn)顩r,夫妻矛盾產(chǎn)生過程,感情破裂原因,是否已經(jīng)過調(diào)解,離婚協(xié)商情況,有無和好可能;

66.3子女撫養(yǎng)方面:包括子女過去主要由哪一方照顧撫養(yǎng),子女現(xiàn)居住狀況,子女本人的傾向,夫妻雙方撫養(yǎng)意見及撫養(yǎng)能力,一方或雙方還有無其他繼子女、養(yǎng)子女或非婚生子女,雙方當(dāng)事人有利于和不利于撫養(yǎng)子女的各種因素;

66.4財產(chǎn)方面:夫妻一方個人財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況、夫妻共同財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況,是否有其他書面約定;財產(chǎn)權(quán)屬及占有、使用、掌管現(xiàn)狀,當(dāng)事人有無隱匿、轉(zhuǎn)移共同財產(chǎn)情況;

66.5雙方當(dāng)事人目前對于離婚的態(tài)度;

66.6涉及離婚案件的程序方面情況:如一方或雙方是否起訴過離婚,法院判決結(jié)果,在本次離婚訴訟中是否有一方當(dāng)事人處于離婚限制期間,案件的管轄法院等。

66.6.1律師代理離婚案件,可以收集以下證據(jù)材料證實夫妻感情狀況:

(1)共住人如家政服務(wù)人員、鄰居、朋友、同事及親屬等的證人證言、調(diào)查筆錄;

(2)報警記錄、出警記錄、公安人員調(diào)查筆錄、醫(yī)院的診斷證明、法醫(yī)鑒定報告等涉及家庭暴力的證據(jù);

(3)離婚協(xié)議、保證書、電子郵件、信件、短信、日記等;

(4)反映夫妻感情的照片、錄音錄像資料、電子文件;

(5)有關(guān)單位如婦聯(lián)、居民委員會、派出所、當(dāng)事人所在工作單位介入婚姻糾紛中的調(diào)解記錄;

(6)其他相關(guān)的證據(jù)材料。

66.6.2若當(dāng)事人對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的歸屬有書面約定,律師可幫助當(dāng)事人審查該協(xié)議的效力,并決定是否作為證據(jù)提交。

66.6.3涉及婚姻家庭案件的不動產(chǎn)分割的,律師可從以下方面著手準(zhǔn)備證據(jù):

(1)對于一方婚前個人房產(chǎn)或夫妻共同所有房產(chǎn),律師可取得房產(chǎn)權(quán)利證書;若取得房產(chǎn)權(quán)利證書有困難的,或者產(chǎn)權(quán)登記尚在辦理過程中的,律師可以根據(jù)不動產(chǎn)所在地的相關(guān)規(guī)定到房屋登記主管政府部門調(diào)取房產(chǎn)預(yù)售、銷售的備案或登記信息,同時準(zhǔn)備好購房合同、購房發(fā)票等書證;

(2)若房產(chǎn)權(quán)利證書上載明有未成年子女之外的第三人共有人的名稱,律師可告知委托人,因房產(chǎn)涉及案外人權(quán)益,法院一般不會在離婚案件中一并處理;

(3)若當(dāng)事人以向銀行按揭貸款方式購買涉案房產(chǎn),則律師需要向客戶了解該套房產(chǎn)首付情況、婚后還貸情況及尚欠還貸余額,律師可以準(zhǔn)備委托人的購房合同、抵押借款合同、還貸賬戶還款明細(xì)等書面證據(jù);

(4)若購房款出資來源涉及一方婚前個人財產(chǎn)或婚后的個人財產(chǎn),律師可收集出資來源的證明,涉及第三人出資的,律師也可一并收集證明債務(wù)存在或贈與成立的相關(guān)證據(jù);

(5)若雙方當(dāng)事人可能對待分割房產(chǎn)的市值分歧較大的,律師應(yīng)盡量了解涉案房產(chǎn)的市場價值的信息,并收集相關(guān)證據(jù);

(6)如有必要,律師可對分割房產(chǎn)目前的居住人情況調(diào)取證據(jù),對雙方當(dāng)事人是否另有房產(chǎn)或居住場所進(jìn)行取證,必要時可到房產(chǎn)所在地物業(yè)管理公司、居民委員會等機(jī)構(gòu)取證。

(7)對于待分割房產(chǎn)有案外人主張所有權(quán)的,可告知委托人與案外人可另案訴訟解決,并可將相關(guān)物權(quán)訴訟判決作為婚姻家庭案件的證據(jù)提交。

66.6.4律師為維護(hù)委托人利益可調(diào)查了解雙方當(dāng)事人的共同存款情況,即一方或雙方名下的銀行存款的基本信息,包括存款的開戶銀行、開戶名、賬號、大約的存款金額等,如有必要可提前準(zhǔn)備好申請法院調(diào)查存款信息的書面申請。

66.6.5律師為維護(hù)委托人利益可調(diào)查了解雙方當(dāng)事人的股票情況,即一方或雙方名下的開戶證券公司及股東代碼、資金賬戶開戶行及賬號、股票交易記錄、資金賬戶交易記錄等。

66.6.6若委托人提供了對方當(dāng)事人的股票交易、資金賬戶的具體信息,律師可以準(zhǔn)備申請受案法院在中央證券結(jié)算(上海、深圳)公司調(diào)查,或律師持調(diào)查令調(diào)查對方當(dāng)事人的股票交易及相關(guān)資金賬戶的詳細(xì)信息。

66.6.7當(dāng)事人雙方或一方以夫妻共同財產(chǎn)出資,但以第三人名義登記或購置的財產(chǎn),律師可以協(xié)助委托人收集相關(guān)證據(jù),并征求委托人對該項財產(chǎn)是主張物權(quán)還是債權(quán)的意見,同時應(yīng)當(dāng)向委托人分析是否有必要另外提起物權(quán)或債權(quán)訴訟。

66.6.8對于家具、家電情況,律師可建議當(dāng)事人羅列財產(chǎn)清單,并注明家具電器的品牌、規(guī)格、數(shù)量、材質(zhì),并按照婚前個人財產(chǎn)及婚后共同財產(chǎn)、婚后個人財產(chǎn)分類列明,以便在法院開庭時提供。

66.6.9若當(dāng)事人雙方或一方持有貴重金屬、貴重古玩字畫或其他有較大價值的財物,律師可以制訂相關(guān)表格詳細(xì)列明,并收集能夠證明前述財產(chǎn)權(quán)屬或價值的證據(jù),并注意做好證據(jù)保全工作。

66.6.10若相關(guān)動產(chǎn)容易滅失,或者對方當(dāng)事人有可能私自轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財產(chǎn),律師可以建議委托人采取公證、攝像、證人證言等證據(jù)保全措施。

66.6.11若當(dāng)事人擁有車輛,律師可向委托人或車管部門收集行車證、購車合同、購車發(fā)票或出資證明相關(guān)證據(jù),并調(diào)查了解購車時有無貸款、貸款本金、還貸情況、貸款余額,車輛牌照信息、車輛現(xiàn)值等,并詢問目前車輛的實際使用人。

66.6.12律師可向委托人了解當(dāng)事人雙方名下企業(yè)投資權(quán)益情況,并根據(jù)委托人提供的信息到工商行政管理局查詢相關(guān)企業(yè)檔案,并調(diào)查以下信息:

(1)企業(yè)申請設(shè)立的申請人、法定代表人或負(fù)責(zé)人;

(2)企業(yè)設(shè)立時的出資人名冊、出資比例、出資方式、注冊資金;

(3)企業(yè)年檢的會計報告及會計報表,包括資產(chǎn)負(fù)債表、現(xiàn)金流量表和損益表;

(4)企業(yè)在工商行政管理局的登記有無變更情況;

(5)發(fā)生婚姻家庭糾紛期間一方有無私自轉(zhuǎn)讓企業(yè)投資權(quán)益情況,有無轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn)情況,有無惡意偽造企業(yè)債務(wù)情況;

(6)目前該企業(yè)的經(jīng)營狀況、市場占有份額及市場前景,以了解作為夫妻共同財產(chǎn)的企業(yè)投資權(quán)益所對應(yīng)的市場價值;

(7)律師在收集以上工商材料時,注意收集企業(yè)開立的基本賬戶和非基本賬戶信息,以便在需要時進(jìn)行資金查詢;

(8)律師了解上述信息還可通過其他渠道,比如企業(yè)的網(wǎng)站、宣傳資料、稅務(wù)登記部門等。

66.6.13除上述單列條款外,若雙方當(dāng)事人還存在其他財產(chǎn)或共同債權(quán)債務(wù)情況,律師應(yīng)盡力查詢,并收集相關(guān)證據(jù)。

66.6.14若當(dāng)事人的財產(chǎn)在國外或港澳臺地區(qū),律師應(yīng)在盡力收集相關(guān)證據(jù)的基礎(chǔ)之上,注意涉案財產(chǎn)所在國、所在地區(qū)的國際沖突規(guī)范、區(qū)際沖突規(guī)范,尤其要注意到我國法院的裁判文書在其他國家或地區(qū)能否得到承認(rèn)和執(zhí)行的風(fēng)險。

第67條律師代理同居析產(chǎn)糾紛或同居子女撫養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集

律師代理同居糾紛,應(yīng)調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

67.1同居基本情況:雙方當(dāng)事人同居時間,是否屬非法同居,同居期間的相處狀況;

67.2同居期間財產(chǎn)現(xiàn)狀:同居期間財產(chǎn)來源及出資情況,財產(chǎn)權(quán)屬登記情況,使用現(xiàn)狀,雙方是否有其他書面約定,是否有債權(quán)債務(wù),雙方對財產(chǎn)的分割意見;

67.3同居期間子女基本情況:子女出生情況,子女過去主要由哪一方照顧撫養(yǎng),子女現(xiàn)居住狀況,子女本人的傾向,同居雙方撫養(yǎng)意見及撫養(yǎng)能力,雙方有無任何不利于撫養(yǎng)子女的習(xí)性或疾病。一方或雙方還有無其他繼子女、養(yǎng)子女或婚生子女;

67.4發(fā)生同居糾紛的原因及雙方或一方有無過錯;

67.5雙方同居糾紛的主要爭議焦點,比如是主要在解除同居關(guān)系方面還是財產(chǎn)分割方面,或者是子女撫養(yǎng)權(quán)爭議方面;

67.6了解同居糾紛是否涉及第三人(尤其是合法配偶及子女)的相關(guān)權(quán)益,以便于律師確定是否要收集相關(guān)證據(jù)。

第68條律師代理扶養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集

律師代理夫妻扶養(yǎng)糾紛,應(yīng)調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

68.1夫妻生活現(xiàn)狀,一方當(dāng)事人是否有遺棄、分居等情節(jié);

68.2雙方經(jīng)濟(jì)收入狀況,收集證據(jù)證明一方的生活困難狀況,以及另一方的扶養(yǎng)能力狀況;

68.3發(fā)生扶養(yǎng)糾紛的原因;

68.4確定扶養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)的依據(jù)。

第69條律師代理撫養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集

律師代理子女撫養(yǎng)糾紛,應(yīng)調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

69.1子女自然人基本情況:包括子女是婚生子女還是非婚生子女,是否屬于繼子女或養(yǎng)子女;

69.2子女成長過程中的基本撫養(yǎng)情況:子女成長過程中由誰撫養(yǎng)照顧,居住現(xiàn)狀,子女本人對撫養(yǎng)人的選擇傾向;

69.3撫養(yǎng)糾紛雙方當(dāng)事人有利于和不利于撫養(yǎng)子女的各種因素;

69.4子女撫養(yǎng)費的實際需求及當(dāng)?shù)匾话闵钏?

69.5對于離婚后子女撫養(yǎng)權(quán)變更糾紛和離婚后子女撫養(yǎng)費變更糾紛,還要了解原離婚方式及要求變更子女撫養(yǎng)權(quán)的事實依據(jù);

69.6雙方當(dāng)事人的撫養(yǎng)能力及撫養(yǎng)意見。

第70條律師代理贍養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集

律師代理贍養(yǎng)糾紛,應(yīng)調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

70.1贍養(yǎng)義務(wù)人的基本情況,包括贍養(yǎng)能力;

70.2被贍養(yǎng)人的現(xiàn)狀及有無其他經(jīng)濟(jì)收入來源,有無其他贍養(yǎng)義務(wù)人;

70.3發(fā)生贍養(yǎng)糾紛的原因;

70.4被贍養(yǎng)人的贍養(yǎng)需求及其所在地的一般生活水平。

第71條律師代理收養(yǎng)糾紛證據(jù)的收集

律師代理收養(yǎng)糾紛,應(yīng)調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

71.1收養(yǎng)關(guān)系的建立情況,是否簽訂有收養(yǎng)協(xié)議,是否辦理收養(yǎng)登記,收養(yǎng)是否有效力等問題;

71.2收養(yǎng)人對被收養(yǎng)人的實際撫養(yǎng)情況;

71.3要求解除收養(yǎng)關(guān)系的原因;

71.4被收養(yǎng)人的態(tài)度,比如是否同意解除收養(yǎng)關(guān)系;

71.5收養(yǎng)人為撫養(yǎng)養(yǎng)子女所花費的費用和其他付出;

71.6收養(yǎng)關(guān)系建立后,被收養(yǎng)人與生父母的關(guān)系及相處方式。

第72條律師代理探望權(quán)糾紛證據(jù)的收集

律師代理探望權(quán)糾紛,應(yīng)調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

72.1法院出具的或當(dāng)事人之間簽訂的有關(guān)撫養(yǎng)權(quán)和探望權(quán)的生效文書;

72.2不直接撫養(yǎng)孩子的一方多次要求探望子女的事實;

72.3直接撫養(yǎng)孩子的一方多次禁止或阻撓對方正常探望子女的事實;

72.4不直接撫養(yǎng)子女的一方明顯不適于繼續(xù)探望子女的事實。

第73條律師代理婚姻效力或撤銷婚姻糾紛證據(jù)收集

律師代理婚姻效力或撤銷婚姻糾紛,應(yīng)調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

73.1當(dāng)事人一方重婚的事實;

73.2當(dāng)事人之間有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的情況;

73.3當(dāng)事人一方婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病,婚后尚未治愈的情況;

73.4當(dāng)事人一方或雙方目前未到法定婚齡的情況;

73.5當(dāng)事人的婚姻登記程序有重大瑕疵;

73.6一方當(dāng)事人因脅迫締結(jié)婚姻的證據(jù)。

第74條律師代理離婚后的損害賠償糾紛證據(jù)收集

74.1根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第30條第1款第2項的規(guī)定在離婚后提起損害賠償糾紛的,律師應(yīng)調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

74.1.1系離婚訴訟案件的被告,在離婚訴訟時答辯不同意離婚;

74.1.2系在離婚訴訟之后1年內(nèi)提起該損害賠償訴訟;

74.1.3當(dāng)事人系《中華人民共和國婚姻法》(以下簡稱《婚姻法》)第46條規(guī)定的無過錯方,原配偶存在過錯。

74.2根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第27條,在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后,以《婚姻法》第46條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的,律師應(yīng)調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

74.2.1系在離婚登記后1年內(nèi)提出該訴訟;

74.2.2當(dāng)事人系《婚姻法》第46條規(guī)定的無過錯方,原配偶存在過錯;

74.2.3當(dāng)事人在協(xié)議離婚時沒有明確表示放棄離婚損害賠償請求。

第75條律師代理承認(rèn)外國法院民事裁決書方面的證據(jù)收集

律師代理承認(rèn)外國法院裁判文書,可調(diào)查收集證明下列事實的證據(jù):

75.1申請人的基本情況;

75.2出具裁決國法院具有管轄權(quán);

75.3該裁決已在國外生效;

75.4當(dāng)事人是否經(jīng)合法傳喚,是否參加庭審,其他程序權(quán)利是否公正;

75.5外國法院裁決書是否經(jīng)過公證及認(rèn)證手續(xù),是否有中文譯本;

75.6我國與裁決出具國是否有“相互承認(rèn)民事裁決的司法協(xié)助規(guī)定”或“互惠原則”。

第76條律師代理申請認(rèn)可港澳臺地區(qū)法院的裁決,應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定準(zhǔn)備相應(yīng)證據(jù),如最高人民法院于2006年3月21號作出的《內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院關(guān)于相互認(rèn)可和執(zhí)行民事判決的安排》等。

第77條對于需收集來自境外的證據(jù)的案件,若委托人不能自行取得,代理律師可建議委托人委托境外的律師事務(wù)所或境外的親友調(diào)查收集。

第三節(jié)調(diào)解

第78條律師代理婚姻家庭糾紛案件,可建議委托人在訴前進(jìn)行調(diào)解,以縮短爭議解決時間,減少雙方訴累,但訴前與對方調(diào)解顯然不利于保護(hù)委托人合法權(quán)益的除外。

第79條律師代理婚姻家庭類案件進(jìn)行訴前調(diào)解,可與委托人制訂調(diào)解方案和調(diào)解進(jìn)度計劃。調(diào)解方案可隨著案件的進(jìn)展隨時進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。

第80條律師在與對方當(dāng)事人正式聯(lián)系之前,可與委托人再次確認(rèn)其意愿,并提醒委托人防止家庭暴力,做好私人證件、財物、工作資料的保存,注意安排好子女生活和學(xué)習(xí)的正常秩序。

第81條律師代理婚姻家庭糾紛與對方當(dāng)事人進(jìn)行初次聯(lián)系時,一般可告知以下內(nèi)容:

81.1告知委托人已書面委托律師代理某項糾紛的調(diào)解;

81.2告知律師的姓名、執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)、地址、聯(lián)系方式;

81.3告知對方當(dāng)事人律師調(diào)解的建議和誠意,表達(dá)與對方當(dāng)事人面談?wù){(diào)解解決糾紛的意愿。

第82條如果對方當(dāng)事人拒絕與律師就婚姻家庭糾紛進(jìn)行協(xié)商,律師可以建議對方慎重考慮,之后再與對方聯(lián)系。若再聯(lián)系時,對方當(dāng)事人仍然拒絕協(xié)商,律師可以考慮根據(jù)案件進(jìn)度,征求委托人意見后,改用書面協(xié)商方式或直接提起訴訟。

第83條律師與對方當(dāng)事人面談協(xié)議有關(guān)婚姻家庭糾紛事宜時,可視具體情況建議委托人是否參與。同時應(yīng)盡量避免雙方近親屬有過多人員參與,以防當(dāng)事人情緒激化及意外事件發(fā)生。

第84條律師與對方當(dāng)事人協(xié)商調(diào)解時應(yīng)該在公共場所進(jìn)行,若非特殊情況,一般不宜到對方當(dāng)事人住所進(jìn)行面談。

第85條與對方當(dāng)事人協(xié)商調(diào)解時,律師應(yīng)注意控制現(xiàn)場氣氛,應(yīng)主動緩和雙方緊張情緒。與對方當(dāng)事人要平等相待,口氣溫和,態(tài)度坦誠,立場適度中立,并說明協(xié)議解決爭議較訴訟方式的優(yōu)勢,不宜一味強(qiáng)調(diào)委托人單方利益,避免引起對方當(dāng)事人反感。

第86條律師與對方當(dāng)事人或其代理人協(xié)商后,應(yīng)將調(diào)解情況及時告知委托人,并就是否有必要與對方再次溝通或是調(diào)整協(xié)議的具體內(nèi)容征求委托人意見。

第87條若經(jīng)過協(xié)商,雙方當(dāng)事人就協(xié)議調(diào)解事項達(dá)成一致意見,律師根據(jù)委托代理協(xié)議約定的法律服務(wù)內(nèi)容,可協(xié)助雙方到有關(guān)部門辦理登記、過戶等手續(xù),或應(yīng)委托人要求代理法院以簡易程序?qū)徖怼⒁哉{(diào)解方式結(jié)案的爭議。若原委托代理協(xié)議未約定相關(guān)事項的,可與委托人協(xié)商變更委托代理事項后再確定。

第88條律師與對方當(dāng)事人進(jìn)行有關(guān)糾紛的調(diào)解,應(yīng)注意時間控制和進(jìn)度把握,對于雙方分歧較大、暫無協(xié)議可能的,在征得委托人同意后,可起訴立案。

第三章立案及開庭前階段

第89條立案前,對于委托人未主動提出的訴訟請求,而法律明確給予保護(hù)的權(quán)利內(nèi)容,如離婚損害賠償請求、多分財產(chǎn)請求、家務(wù)補(bǔ)償請求、生活困難幫助請求等,律師可主動告知委托人,幫助其明確立案訴求。

第90條律師在立案時,向?qū)Ψ教岢鲭x婚損害賠償時,應(yīng)當(dāng)告知委托人以下法律規(guī)定:

90.1符合《婚姻法》第46條規(guī)定的無過錯方作為原告,基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的,必須在離婚訴訟的同時提出;

90.2符合《婚姻法》第46條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件,如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的,可以在離婚后1年內(nèi)就此單獨提起訴訟;

90.3無過錯方作為被告的離婚訴訟案件,一審時被告未基于《婚姻法》第46條規(guī)定提出損害賠償請求,二審期間提出的,人民法院進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人在離婚后1年內(nèi)另行起訴。

律師作為離婚案件中被告的代理人,同樣也應(yīng)當(dāng)告知委托人提出離婚損害賠償請求的上述法律規(guī)定。

第91條律師在立案前,可以從以下方面檢查立案準(zhǔn)備工作是否充分:

91.1確定管轄法院立案時間、法院立案流程是否已了解;

91.2立案所需材料是否準(zhǔn)備齊全,起訴狀及委托授權(quán)手續(xù)是否已由委托人親自簽署,是否已開具律師事務(wù)所函;

91.3確認(rèn)立案時是否有必要提起財產(chǎn)保全或證據(jù)保全,以及相關(guān)資料準(zhǔn)備工作是否完成;

91.4本案相關(guān)證據(jù)材料是否已調(diào)查收集完畢,證據(jù)清單及證據(jù)復(fù)印件是否已按法院要求準(zhǔn)備;

91.5雙方當(dāng)事人個人財產(chǎn)及夫妻共同財產(chǎn)清單是否已準(zhǔn)備;

91.6案件訴訟策略方案是否制定;

91.7立案所需的訴訟費用或其他財產(chǎn)保全費用、擔(dān)保費用是否已準(zhǔn)備;

91.8其他應(yīng)該準(zhǔn)備的工作是否完成。

第92條立案時的案由,律師可比照最高人民法院在2008年2月4日發(fā)布的《民事案件案由規(guī)定》確定。

第93條委托人為外籍人士、港澳臺人士且在國內(nèi)的,若授權(quán)委托書未進(jìn)行公證、認(rèn)證,立案時委托人須與律師一同到法院辦理立案手續(xù)。

第94條立案時若存在被告即將出境,可能對案件審理造成不利影響的情況,律師可向法院申請限制被告出境。

律師申請限制被告出境,應(yīng)提交書面申請,并在限制出境申請書上寫明申請人、被申請人基本情況、申請限制出境的事實理由、提交必要的相關(guān)證據(jù),以及繳納保證金。

在法院準(zhǔn)許的情況下,律師可了解限制被告出入境的時間,以便及時提交延長申請。

第95條律師單獨辦理立案手續(xù)的,立案后,應(yīng)盡快告知委托人,并注意將案件受理通知書、應(yīng)訴通知書、交費票據(jù)原件、舉證通知書等相關(guān)法律文書向委托人轉(zhuǎn)交。

第96條作為被告代理律師,在接到委托人轉(zhuǎn)交的法院送達(dá)的起訴書副本及舉證通知書后,可首先分析案件的受理法院是否具有管轄權(quán),并征求委托人意見后決定是否提起管轄異議。

第97條作為被告代理律師,還應(yīng)當(dāng)審查原告是否具備起訴的主體資格,是否處于離婚訴訟限制期間,若發(fā)現(xiàn)有關(guān)情況,應(yīng)告知當(dāng)事人,并作出請求人民法院駁回原告起訴的答辯意見。

第98條作為被告代理律師,應(yīng)及時向委托人詳細(xì)了解案情,明確被告的答辯意見,并整理出書面的答辯狀,經(jīng)與委托人溝通后由其簽字確認(rèn)。

第99條作為被告代理律師,應(yīng)根據(jù)案情需要積極調(diào)查收集相關(guān)證據(jù),準(zhǔn)備證據(jù)清單及證據(jù)原件、復(fù)印件,涉及申請法院調(diào)查收集證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前7日向法院提出書面申請。

第100條若在立案后開庭前,發(fā)現(xiàn)被告下落不明的,如委托人堅持繼續(xù)離婚訴訟,代理律師應(yīng)及時與法院承辦法官聯(lián)系,并盡快進(jìn)行公告送達(dá)。

第101條若離婚訴訟的委托人為無民事行為能力人,代理律師應(yīng)及時與其法定代理人聯(lián)系,并告知法定代理人應(yīng)當(dāng)出庭參加訴訟。

第四章一審訴訟程序

第102條律師在開庭之前,可檢查以下幾項工作:

102.1核實開庭時間、地點、審判人員組成等信息,并再次確認(rèn)是否已告知委托人;

102.2開庭之前,應(yīng)對委托人說明庭審程序、每個環(huán)節(jié)的目的,確定委托人與律師如何分工、配合,說明法官可能詢問委托人的問題;

102.3在開庭前,律師可再次與委托人聯(lián)系,并確認(rèn)委托人本人是否親自出庭。委托人親自出庭的,提醒委托人攜帶身份證明、按證據(jù)清單順序排列的證據(jù)原件;

102.4再次檢查卷宗材料是否完整、有否遺漏,各種文件是否復(fù)印齊備;

102.5是否已準(zhǔn)備好證據(jù)目錄清單、原件及復(fù)印件,是否已按清單順序裝訂整理;證據(jù)是否已在舉證期限內(nèi)提交、證人是否已妥善安排;

102.6若有委托人的親友旁聽,應(yīng)提示攜帶身份證明,提前告知其旁聽規(guī)則。對于婚姻案件,律師還要告知委托人的親友,該案原則上不公開審理的規(guī)定;

102.7與委托人最后確認(rèn)法庭上的調(diào)解方案。

第103條對于沒有書面開庭通知的案件,律師可在開庭前主動與法院聯(lián)系,確認(rèn)開庭時間,以防止開庭情況有變。

第104條律師開庭前及庭審中,應(yīng)注意防止委托人和對方當(dāng)事人之間發(fā)生情緒沖突,防止相互指責(zé)、打罵事件的發(fā)生。若在案件代理過程中雙方當(dāng)事人發(fā)生激烈沖突,律師不應(yīng)參與,并做好保護(hù)自身安全的工作。同時律師可提示委托人控制情緒,避免委托人情緒過于激動。若委托人情緒失控,應(yīng)注意采用適當(dāng)方式調(diào)整,必要時,可申請法官休庭。

第105條離婚案件庭審中,若律師發(fā)現(xiàn)對方當(dāng)事人有下列情形之一,從而導(dǎo)致離婚的,可以建議委托人向法院提出離婚損害賠償請求:

105.1重婚的;

105.2有配偶者與他人同居的;

105.3實施家庭暴力的;

105.4虐待、遺棄家庭成員的。

“損害賠償”,包括物質(zhì)損害賠償和精

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