【分歧】本案在審理中對于應(yīng)按哪種程序處理有三種不同意見：

第一種意見認(rèn)為本案是婚姻登記機(jī)關(guān)行政登記行為引起的糾紛，應(yīng)按行政訴訟程序撤銷婚姻登記機(jī)關(guān)的離婚登記行為，宣布離婚無效;

第二種意見認(rèn)為，婚姻登記機(jī)關(guān)的登記行為是形式審查，當(dāng)事人離婚的形式要件具備，登記機(jī)關(guān)即可準(zhǔn)予離婚，因此，應(yīng)按民事訴訟程序先確認(rèn)離婚協(xié)議無效，然后再由婚姻登記機(jī)關(guān)撤銷離婚登記。

第三種意見認(rèn)為本案由陳某作為原告，其父母作為法定代理人向人民法院提起民事訴訟，申請宣告離婚無效。

【評析】筆者比較認(rèn)同第三種觀點，理由如下：

一、婚姻登記機(jī)關(guān)具體行政行為的性質(zhì)。我國實行的是登記制的婚姻程序立法原則。婚姻登記管理機(jī)關(guān)的審查登記行為屬于行政確認(rèn)行為(確認(rèn)式的行政決定)。結(jié)婚登記行為即屬于婚姻登記機(jī)關(guān)根據(jù)相對人的申請依法對當(dāng)事人之間自愿締結(jié)婚姻關(guān)系的法律事實進(jìn)行認(rèn)可和證明的具體行政行為，一經(jīng)作出，即宣告當(dāng)事人之間成立婚姻關(guān)系，當(dāng)事人之間互為配偶，相互享有婚姻法上的權(quán)利和義務(wù)。離婚登記行為則產(chǎn)生相反的效果。這種登記行為只具有表明身份關(guān)系有變動的事實的宣告效力，而沒有使身份關(guān)系發(fā)生變動的創(chuàng)設(shè)效力。既不賦予相對人權(quán)利，也不限制當(dāng)事人權(quán)利。

二、婚姻登記機(jī)關(guān)的職權(quán)。按照婚姻法第三十一條及《婚姻登記條例》第十條、第十一條規(guī)定，自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記，在辦理離婚登記時，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)共同簽署離婚協(xié)議書，離婚協(xié)議書應(yīng)當(dāng)載明雙方當(dāng)事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的意見。第十二條規(guī)定，辦理離婚登記的當(dāng)事人屬于無民事行為能力或限制行為能力的，屬于婚姻登記機(jī)關(guān)不予受理的情形之一。本案即屬于此種情形，而婚姻登記機(jī)關(guān)又未能審查出來，發(fā)放了離婚證，對此情形應(yīng)如何處理?1994年國務(wù)院《婚姻登記管理條例》第十二條、第十八條分別規(guī)定了不予結(jié)婚登記和不予離婚登記的情形，第二十五條及第二十八條規(guī)定婚姻登記機(jī)關(guān)對當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷婚姻登記，宣布已形成的法律關(guān)系無效，收回登記證書，并對可歸責(zé)的當(dāng)事人進(jìn)行行政處罰，對婚姻登記管理人員進(jìn)行行政處分。但2003年8月8日國務(wù)院發(fā)布了新的《婚姻登記條例》，新條例不僅在名稱上去掉了“管理”二字，而且在內(nèi)容上也刪除了婚姻登記的行政管理的色彩，僅在當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十一條的規(guī)定，因脅迫結(jié)婚的，向婚姻登記機(jī)關(guān)請求撤銷其婚姻時，婚姻登記機(jī)關(guān)才能依申請人的申請作出行政行為，對于其他已完成的婚姻登記，包括無效結(jié)婚登記和無效離婚登記，婚姻法及《婚姻登記條例》未授予婚姻登記機(jī)關(guān)主動依職權(quán)作出具體行政行為，婚姻登記機(jī)關(guān)無權(quán)撤銷離婚登記，宣告離婚無效，因而不能通過行政訴訟強(qiáng)行要求行政機(jī)關(guān)行使本不屬于其的職權(quán)，因此第一種意見不符合婚姻法及《婚姻登記條例》的立法本意，不能采用。

三、按照《婚姻登記條例》第十二條及第十三條的規(guī)定。婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)對辦理離婚登記當(dāng)事人的行為能力、意思表示、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行審查、詢問，當(dāng)事人也應(yīng)共同到場，這種審查主要針對雙方離婚的意思表示及對離婚后果的安排，在這種審查未能排除違法離婚的情形時，應(yīng)由當(dāng)事人按民事訴訟程序申請人民法院宣告離婚無效，人民法院宣告離婚無效的判決具有對世效力，無需再由婚姻登記機(jī)關(guān)再次進(jìn)行離婚無效的宣告，婚姻登記機(jī)關(guān)只需將人民法院的判決收入婚姻檔案即可。因此，第二種意見也不足采。