質押合同必備要件(《民法通則》、《合同法》、《擔保法》有效期限截止于2020年12月31日)

一、什么是質押

質押，就是債務人或第三人將其動產或者權利移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權依法就該動產賣得價金優先受償。

二、質押合同必備要件

抵押合同的生效，是指依法成立的抵押合同對當事人產生法律約束力。同一般合同的生效一樣，抵押合同的生效也須具備主體適格、意-思表示真實、不違反法律或社會公共利益，以及標的確定與可能四項要件。(一)主體適格

主體適格即當事人適格，是指抵押合同的當事人必須符合法律要求，在主體資格上不存在瑕疵。

《民法通則》第55條第1項規定，民事法律行為的行為人應當具有相應的行為能力。

抵押合同作為法律行為的一種，必須符合一般法律行為對當事人在行為能力方面的要求，即訂立抵押合同的雙方當事人應具備相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人是否具有合法的主體資格，是由法律直接規定的。此外，由于抵押權的設定行為屬處分行為，因此，當事人除具有行為能力之外，抵押人還應具有對抵押財產的處分能力，對抵押物享有所有權或處分權。

(二)意思表示真實

意思表示是法律行為的本質要素，是指向外部表明意欲發生一定私法上法律效果之意思的行為。意思表示由兩個要素所構成：一是內心意思;二是此項內心意-思的外部表示。

當事人的內心意思經過外部表示而客觀化，從而為他人所知悉，便構成意思表示。我國《民法通則》第55條第2項規定，民事法律行為的意思表示應當真實。

而所謂意-思表示真實，就是指當事人的內心意-思與經過表示而外觀化的意-思相互吻合，沒有瑕疵而言。

抵押合同是抵押人與抵押權人通過意-思表示設定抵押權以擔保債權實現的合同，抵押合同中的意-思表示就是抵押當事人通過合同表達的意欲發生抵押權設定效果的意思。抵押人與抵押權人簽訂抵押合同，應當表現自己內心的真實意愿，并本著平等自愿、誠實信用的原則確定雙方的權利和義務，不允許一方將自己的意志強加于對方，使其違背自己的真實意志而簽訂抵押合同。

(三)不違反法律或社會公共利益

《合同法》第7條規定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。”

根據上述規定，合同不得違反法律的強制性規定和禁止性規定，也不得違反社會公共利益。依照法律規定，抵押財產應當是流通物和可轉讓財產，禁止流通物和不可轉讓的財產，不得用于抵押，如毒品、槍支彈藥，以及依法被查封、扣押、監管的財產，等等。

此外，抵押人與抵押權人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益而訂立的抵押合同，以合法形式掩蓋非法目的的抵押合同損害社會公共利益、違背善良風俗的抵押合同，以及其他違反法律強制性或者禁止性規定的抵押合同等等，都屬于違反法律和社會公共利益的抵押合同，皆為法律所禁止。

(四)標的確定與可能

合同標的決定著合同權利義務的質和量，因此，合同標的應具有確定性、可能性。標的確定是指合同成立時，其內容須確定，否則合同的內容無從實現，合同也就無法發生效力。標的可能則是指合同中的給付可能實現。

盡管我國《民法通則》與《合同法》均未明確要求合同的標的必須確定與可能，但此為合同標的的題中應有之義。就抵押合同來說，其標的確定即為抵押權的確定。抵押權的確定性體現在抵押物必須特定以及抵押權所擔保的債權必須特定兩方面。

其中“被擔保債權的種類和數額”是對抵押權所擔保的債權必須確定的要求，而“抵押財產的名稱、數量、質量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬”則是對抵押物必須特定的要求。如果抵押合同的標的不確定，則抵押合同無法發生法律效力。抵押合同的標的可能則是指抵押當事人通過抵押合同設定的抵押權有可能實現。如果抵押權沒有實現的可能，則屬抵押合同的標的不可能。

三、動產質押的范圍

我國的動產抵押制度并沒有一般性限制條件，僅除《擔保法》第37條規定的不可抵押的財產就沒什么了。也就是說我國的動產抵押的標的物范圍很廣，有如下幾類：

1.飛機、船舶、汽車等特殊動產。這類動產的特殊性在于其權屬狀態以登記而確定，其交易也須進行過戶登記。故而有人稱其為類不動產，亦可稱注冊不動產。對這類動產強制登記是國家對那些流動性強、價值較大的動產進行行政管理的需要。對其自可象不動產那樣可通過登記來實現抵押的公示效果。

2.企業之機器設備、農業用具、牲畜。這類動產是企業或農人生產所必須，只能設立抵押之擔保方式。因而，我覺得對此類動產應當分別設立專門的登記制度及登記機關。應該說，對這種動產進行專門的抵押登記，規定第三人的查詢義務，比較便于第三人掌握。且這幾類動產流動性小，采登記制度不會對交易之順暢產生太大影響。但需說明的一點是，可抵押之牲畜應僅限于生產性牲畜，而對于羊、豬、雞、鴨之類不具生產力者，則不應允許設立抵押。

3.企業之產品、材料等動產。此類動產因其流動性較大，允許設立抵押顯然不利于對抵押權人及第三人利益的保護。而采取登記制度，規定第三人的查詢義務、又勢必影響交易的正常進行。因而，此類動產不應允許單獨設立抵押，但可與企業其他財產一并設立浮動擔保。

最新資訊(《民法典》2021年1月1日起生效)

　　第三百九十九條 【禁止抵押的財產范圍】下列財產不得抵押：

　　(一)土地所有權;

　　(二)宅基地、自留地、自留山等集體所有土地的使用權，但是法律規定可以抵押的除外;

　　(三)學校、幼兒園、醫療機構等為公益目的成立的非營利法人的教育設施、醫療衛生設施和其他公益設施;

　　(四)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;

　　(五)依法被查封、扣押、監管的財產;

　　(六)法律、行政法規規定不得抵押的其他財產。

　　第一百四十三條 【民事法律行為有效的條件】具備下列條件的民事法律行為有效：

　　(一)行為人具有相應的民事行為能力;

　　(二)意思表示真實;

　　(三)不違反法律、行政法規的強制性規定，不違背公序良俗。

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