(一)律師收集撫養(yǎng)權歸屬證據的要點

子女歸屬爭議在離婚案件中較為常見。子女歸屬爭議產生的原因有兩點：

1、真心愛孩子，希望和孩子一起生活;

2、為了得到房產或能分到更多的財產，以孩子為籌碼，迫使對方讓步。

律師代理離婚訴訟過程中，收集哪些證據可以最大可能地爭取到孩子的撫養(yǎng)權呢?我們認為，可以從以下幾個方面考慮：

1、雙方基本條件的取證

即使夫妻雙方的基本條件，如工資收入、教育程度等差異不大，但并不表示就沒有差別。比如，一方的思想品質，就在爭取孩子撫養(yǎng)權方面尤為重要，因為直接撫養(yǎng)方的思想品質，會直接影響下一代的健康成長。因此，取得這一方面的證據，是比較重要的。

2、雙方父母基本條件的取證

城市生活節(jié)奏較快，很多時候，真正帶孩子的往往不是夫妻任何一方，特別是對于學齡前兒童，通常是一方的父母帶。因此，孩子以往的生活環(huán)境以及長期帶孩子的父母的意見及身體情況，往往也是影響孩子撫養(yǎng)權的一個重要方面。

3、孩子生活環(huán)境方面的取證

離婚案件中孩子撫養(yǎng)問題的處理原則，是不影響孩子的健康成長。如果雙方離婚，但有一方距離學校較近或生活小區(qū)成熟，對孩子人學、生活最為有利，當然得到孩子撫養(yǎng)權的可能性就會更大。因此，這方面的取證工作也是必需的。

4、有表達能力子女的意見相當重要

一般來講，法院在處理撫養(yǎng)問題上，會認真聽取10周歲以上孩子的意見，并做筆錄入卷。律師可以提醒當事人，在離婚前或離婚過程中，做好孩子的思想工作，使孩子愿意隨自己生活是尤為重要的。

對離婚后的子女撫養(yǎng)問題，一般法院會考慮以下幾方面的情況：

1、應考慮父母雙方的個人素質、對子女的責任感、家庭環(huán)境、父母與子女的感情因素。

2、應考慮不能生育和再婚有困難的父或母的合理要求。

3、在雙方的各種條件都基本相同的情況下，原則上由經濟能力較強的一方撫養(yǎng)。

4、10周歲以上有識別能力的子女，無論由父還是母撫養(yǎng)，都應征求子女本人的意見。

(二)律師代理女方取證要點

關于離婚后孩子的撫養(yǎng)問題，規(guī)定在《婚姻法》的第36條和第37條中，當然，都是一些基本原則性的規(guī)定。大體精神是，從有利于子女身心健康，保障子女的合法權益出發(fā)，結合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。最高人民法院在1993年I1月3日發(fā)布了《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》，該意見較為詳細地規(guī)定了法院在審理離婚案件時處理孩子撫養(yǎng)問題的審理原則，在審判實踐中具有一定的指導意義。

律師代理女方時，從女方的角度來講，應注意至少從以下幾點取證：

1、兩周歲以內的子支一般隨母親生活。這主要考慮孩子尚處在幼兒期，需要母親的哺乳，母親更能給孩子體貼和照顧。因此，對于兩周歲之內子女，需要向法院提交子女出生證明。

2、孩子雖然兩周歲以上了，女方已做絕育手術，男方未做，且男方年齡與女方年齡差距不是很大，孩子判歸女方的可能性較大。因此，相關醫(yī)療單據律師應注意收集。

3、孩子一直隨母親生活，如果離婚后改為隨父親生活對其生活習慣改變較大且影響其成長的，孩子判歸女方可能性較大。同樣，親屬證言以及能夠證明子女生活成長環(huán)境的其他證據，律師應注意收集。

4、男女雙方的撫養(yǎng)條件，如工作穩(wěn)定程度、收入情況差距不大的前提下，如果男方對于夫妻感情破裂有過錯，比如，有證據證明有婚外情等，孩子判歸女方的可能性較大。

5、男方有不良嗜好，如賭博、酗酒等惡習。考慮到其惡習對孩子成長有不利影響，法院一般會將孩子判歸女方。若存在這樣的情況，男方具有不良嗜好的相關證據，律師應當收集和提供。

6、如果男女雙方均無明顯過錯，各方面條件都相當，如果女方的思想品質好一些，更有時間照顧孩子，得到孩子撫養(yǎng)權的可能性就會更大。因此，證明女方思想狀況的單位證明以及其他證人證言，律師應向法院提交。

7、10周歲以上的孩子愿意隨母親生活的。律師在取證時，應注意聽取子女的意見，避免對子女造成不必要的傷害。

(三)律師代理男方取證要點

雖然提倡男女平等，但在婚姻家庭生活中，男人總體是以強者的身份出現，因此，在孩子撫養(yǎng)權歸屬上，相對而言，男方處于相對被動的一面。在同等條件下，孩子判歸女方的可能性稍大一些，但有以下幾種情況，男方爭取孩子的撫養(yǎng)權，也是完全可能的。

1、女方有惡性傳染疾病或有其他重大疾病，影響孩子成長的。

2、女方長期在外不回家，不盡撫養(yǎng)義務的。

3、男方已做絕育手術或喪失生育能力的。

4、男方年紀偏大，再次生育的幾率較小，而女方卻處于較好的生育期的。

5、女方有不良嗜好或其他品質問題，可能會影響孩子成長的。

6、女方收入較低，且工作不穩(wěn)定，沒有固定住所的。

一般情況下，父母是孩子的直接撫養(yǎng)人，祖父母及外祖父母的意見，對孩子撫養(yǎng)權的歸屬沒有直接的影響。但如果父母雙方工作繁忙，且其他條件相當，照看孩子的祖父母或外祖父母的意見就會有一定的作用。雖然找-國沒有賦予祖父母、外祖父母法定的探望權，但有些國家已經立法確定。畢竟，祖父母、外祖父母是與孫(外孫)子女有密切血緣關系的親屬之一，對促成子女健康成長有難以替代的作用。

1993年I1月3日，最高人民法院頒發(fā)的《人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》(以下簡稱《處理子女撫養(yǎng)問題的意見》)規(guī)定，兩周歲以下的子女，一般隨母方生活。

(四)法院取證及法院觀點

對于父母離婚后，兩周歲以上未成年子女的撫養(yǎng)，如父母均要求子女隨其生活，一方有下列情形之一的可優(yōu)先考慮：

1、已做絕育手術或因其他原因喪失生育能力的;

2、子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的;

3、無其他子女，而另一方有其他子女的;

4、子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的;

5、父母撫養(yǎng)條件基本相同，但子女單獨隨祖父母、外祖父母共同生活多年，且祖父母、外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧的。

對于10周歲以上的子女撫養(yǎng)權的歸屬，根據最高人民法院《人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第5條的規(guī)定，父母雙方對10周歲以上的未成年子女隨父或母生活發(fā)生爭執(zhí)的，應考慮該子女的意見。一般情況下，法官可以去學校征詢子女的意見，也可以請父或母將子女帶到法院，由法官單獨會見，子女的意見并做筆錄，以免除父母一方或雙方在場對子女的干擾。有的學者認為，隨著未成年人心智的成熟都有所提前的社會現狀，建議將10周歲的界限下調到7周歲，這是借鑒美國的規(guī)定。我們認為，這些都是律師在實踐當中靈活掌握的。

最高人民法院在《關于處理子女撫養(yǎng)問題的意見》第6條中對撫養(yǎng)問題規(guī)定：“在有利于保護子女利益的前提下，父母雙方協議輪流撫養(yǎng)子女的，可予準許。”該種撫養(yǎng)方法在審判實踐中適用的條件是：

(1)有利于保護子女的權益;

(2)父母雙方必須協商一致;對期限、交接、入托入學、撫養(yǎng)費承擔可作出適當安排：

(3)父母雙方都有撫養(yǎng)的條件，如身體、經濟、居住、思想品德等條件。

10周歲以上的子女表示要由父母輪流撫養(yǎng)，對于法院調解工作以及父母雙方協商一致，都有較為優(yōu)越的促成條件。