行為是刑法中最重要、最核心的概念之一,刑法所規(guī)制的行為在主觀上要有行為人的內(nèi)心意志進行支配,同時在外部動作上還要表現(xiàn)出社會危害性。
筆者認(rèn)為,行為的個數(shù)應(yīng)當(dāng)主要由罪過的個數(shù)來確定,但是在間接故意的犯罪中,其危害結(jié)果的個數(shù)也應(yīng)當(dāng)考慮在內(nèi)。
行為的個數(shù)應(yīng)當(dāng)主要由罪過的個數(shù)來確定的理由在于,對于直接故意犯罪來說,危害結(jié)果并不是定罪的依據(jù),而只和量刑有關(guān)系。有的直接故意犯罪,沒有造成實際危害結(jié)果,是犯罪未遂,如結(jié)果犯。有的直接故意犯罪并不要求實際的危害結(jié)果發(fā)生,如行為犯和舉動犯。間接故意的犯罪中,其危害結(jié)果的個數(shù)也應(yīng)當(dāng)考慮在內(nèi)的理由是,對于間接故意犯罪來說,是否構(gòu)成犯罪是由危害結(jié)果是否發(fā)生來確定的。也就是說,危害結(jié)果發(fā)生就構(gòu)成犯罪,危害結(jié)果不發(fā)生,就不構(gòu)成犯罪。
具體而言,行為個數(shù)的確定可分四種情形進行分析。
第一種情形:行為人在兩個直接故意罪過支配下,只實施了一個外部動作,應(yīng)當(dāng)看成兩個行為。此情形下,是否造成危害結(jié)果,并不影響行為的個數(shù)。因為如果沒有造成危害結(jié)果,那么就應(yīng)認(rèn)定為兩個犯罪未遂行為。如果只有一個危害結(jié)果,就應(yīng)認(rèn)定為一個犯罪未遂行為和一個犯罪既遂行為。如果造成了兩個危害結(jié)果,就應(yīng)認(rèn)定為兩個犯罪既遂。如:行為人基于A種罪過的直接故意和B種罪過的直接故意,實施了C動作,那么A種罪過和C動作結(jié)合就構(gòu)成了一種危害行為,而B種罪過和C動作結(jié)合,就構(gòu)成了另一種危害行為。
第二種情形:行為人在一個直接故意罪過和一個間接故意罪過支配下,只實施了一個外部動作,造成了兩個危害結(jié)果,或者只造成了間接故意所放任發(fā)生的危害結(jié)果,就應(yīng)當(dāng)看成兩個行為。在這種情況下,直接故意所追求危害結(jié)果無論是否發(fā)生,并不影響行為的個數(shù)。因為,如果直接故意所追求危害結(jié)果沒有發(fā)生,就是一個犯罪未遂行為和一個犯罪既遂行為。如果直接故意所追求危害結(jié)果發(fā)生了,那就兩個犯罪既遂行為。如:行為人基于A種罪過的直接故意和B種罪過的間接故意,實施了C動作,那么A種罪過和C動作結(jié)合就構(gòu)成了一個危害行為(此危害行為可以是既遂,也可以是未遂),而B種罪過和C動作結(jié)合,就構(gòu)成了另一個危害行為。
第三種情形:行為人在一個直接故意罪過和一個間接故意罪過支配下,只實施了一個外部動作,只造成了直接故意所追求的危害結(jié)果,或者沒有造成危害結(jié)果的發(fā)生,就應(yīng)當(dāng)看成一個行為。如:行為人基于A種罪過的直接故意和B種罪過的間接故意,實施了C動作,而只發(fā)生了A種罪過所追求的危害結(jié)果,或者沒有造成危害結(jié)果的發(fā)生。那么只能是A種罪過和C動作結(jié)合構(gòu)成了一個危害行為(此危害行為可以是既遂,也可以是未遂)。
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