建設(shè)工程施工合同無效的情形及后果

無效合同是指已成立，但因欠缺法定的有效要件，在法律上自始不發(fā)生法律效力的合同。

1.《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：

(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;

(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;

(3)以合法形式掩蓋非法目的;

(4)損害社會公共利益;

(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”

2.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第1條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第52條第(5)項的規(guī)定，認(rèn)定為無效：

(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;

(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。”

《解釋》第5條規(guī)定，承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。

因此需注意，當(dāng)承包人在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級的，該施工合同按有效處理。

3.《解釋》第4條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

法律未明確規(guī)定建設(shè)工程合同無效的其他情形

1.《合同法》第270條規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

因此需注意：未采用書面形式訂立的建設(shè)工程合同，如果一方已履行主要義務(wù)，另一方予以接受，則合同仍然成立有效。除此之外，非書面形式訂立的建設(shè)工程合同是無效的。

2.《合同法》第273條規(guī)定：“國家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立。”

因此，沒有按國際規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃訂立的建設(shè)工程合同是無效的。

建設(shè)工程施工合同無效的后果

1.《合同法》第57條規(guī)定：“合同無效，被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方面的條款的效力。”

因此，合同中有關(guān)解決爭議方法的條款具有相對獨立性，不因合同無效而失去其效力。

2.《解釋》第2條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。”

需要注意的是：法律僅規(guī)定為承包人請求的應(yīng)予支持，如果發(fā)包人請求參照合同約定支付工程價款是否支持，法律并未規(guī)定。在一次實際案例中，北京仲裁委員會某仲裁員認(rèn)為只有承包人請求時才予以支持。

3.《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”

《解釋》第3條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

(1)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持;

(2)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。”

因此，無效合同的法律后果之一是返還財產(chǎn)，恢復(fù)原狀。但由于建設(shè)工程施工合同履行結(jié)果的特殊性，承包方已經(jīng)通過施工建設(shè)使得建筑材料已經(jīng)形成在建工程甚至是竣工的建設(shè)工程。在建設(shè)工程施工合同無效的情況下，返還財產(chǎn)不太可能，因此《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定了相對靈活的解決方案。

4.《解釋》第4條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”

《民法通則》第134條規(guī)定，人民法院審理民事案件，還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進(jìn)行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。”

《解釋》第4條所述的非法所得通常以轉(zhuǎn)包管理費、分包管理費、聯(lián)營費、掛靠管理費、利潤提成等形式存在。

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