投資新三板原始股有風(fēng)險(xiǎn)。

近日來(lái)，隨著新三板的發(fā)展，新三板原始股出售現(xiàn)象越來(lái)越火。為此，網(wǎng)友為此特地詢問(wèn)某知名律師事務(wù)所的律師，請(qǐng)教相關(guān)法律知識(shí)。

依受訪人要求，隱去其姓名及律所名稱，下文統(tǒng)一用“律師”指代受訪律師。

以下為網(wǎng)友整理后的專訪記錄：

網(wǎng)友：請(qǐng)問(wèn)應(yīng)該如何給新三板原始股下定義?

律師：新三板原始股分為股改之前和之后兩個(gè)階段。如果是股改之前的話，就不是股票，是股權(quán);而股改之后的那個(gè)階段，則為股票。

按《公司法》規(guī)定，企業(yè)非公開發(fā)行股票，股東人數(shù)不能超過(guò)200人，若超過(guò)200人，則需證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。若企業(yè)董監(jiān)高出售股權(quán)，在出售比例和閉鎖期問(wèn)題都符合的情況下，如果購(gòu)買者是私募機(jī)構(gòu)或適格投資者，也是可以的。

至于發(fā)行股票，則需要看公司股東之間的協(xié)議。股份有限公司通過(guò)定增發(fā)行股票，非常常見。

網(wǎng)友：我身邊有不少人接到過(guò)新三板原始股推銷的電話，說(shuō)某公司承諾明年6月份前掛牌新三板，現(xiàn)有少量原始股出售。若購(gòu)買原始股，等改公司掛牌后手中持有的股權(quán)價(jià)值即可翻倍。通過(guò)電話或者qq等社交群，購(gòu)買新三板原始股的風(fēng)險(xiǎn)主要在哪方面?

律師：通過(guò)電話、社交群推銷，購(gòu)買新三板原始股存在非法集資的風(fēng)險(xiǎn)。如果公司通過(guò)的平臺(tái)不是向指特定多數(shù)人募集資金，是存在非法集資風(fēng)險(xiǎn)的。但如果是通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議，發(fā)行對(duì)象是特定的投資機(jī)構(gòu)、特定的投資人，在不違反公司法規(guī)定的前提下，是可以的。

《證券法》有要求，非公開發(fā)行的證券不能以公開發(fā)行或變相公開發(fā)行的方式，或者是以廣告等其它方式來(lái)進(jìn)行發(fā)行。若是在QQ等社交群里發(fā)布出售原始股消息，則有可能涉及非法募集;電話推銷也有變相公開發(fā)行的可能。

像你所說(shuō)的，可能是這樣一個(gè)流程。有限責(zé)任公司想要掛牌，首先它面臨的第一個(gè)問(wèn)題，就是股改。但是可能股改之前未達(dá)到相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，所以就需要有一輪“所謂的定增”。定增就需要一些中介機(jī)構(gòu)，但中介機(jī)構(gòu)是不會(huì)承接這樣的業(yè)務(wù)的，所以公司一般會(huì)自己去找投資機(jī)構(gòu)(私募基金管理公司)。投資機(jī)構(gòu)就會(huì)給該公司注資，然后有限責(zé)任公司就可以股改。

股改之后，公司又來(lái)一輪募資以達(dá)到新三板的掛牌要求，比如說(shuō)通過(guò)定增來(lái)補(bǔ)上財(cái)務(wù)上的漏洞。但是私募參與投資的時(shí)候，可能會(huì)與公司簽訂對(duì)賭協(xié)議，比如約定未來(lái)幾年的業(yè)績(jī)。

網(wǎng)友：據(jù)了解，如果有普通投資者確認(rèn)購(gòu)買某公司股份，并且商談好具體的股份數(shù)和價(jià)格，就可與投資機(jī)構(gòu)簽訂相關(guān)合同。合同一式四份，購(gòu)買人持有一份，上股交持有一份，保薦機(jī)構(gòu)持有一份，企業(yè)一份。并且企業(yè)會(huì)到當(dāng)?shù)毓ど叹謧浒福o購(gòu)買人頒發(fā)股權(quán)持有證書，以證明購(gòu)買人為公司股東。

律師：這個(gè)情況稍微有些復(fù)雜。可能是投資機(jī)構(gòu)注資成為了股東，之后公司變更了股東名冊(cè)。若投資機(jī)構(gòu)想把股權(quán)賣出去，就需要再次變更股東名冊(cè)。投資機(jī)構(gòu)就會(huì)與新股東(即買者)形成了個(gè)對(duì)賭，把公司掛牌與否作為一個(gè)對(duì)賭，這其實(shí)就是投資機(jī)構(gòu)的一種退出方式。如果是投資機(jī)構(gòu)再次出售手中的原始股，則有可能是判斷投資的公司有風(fēng)險(xiǎn)，因而選擇退出。投資機(jī)構(gòu)不會(huì)如實(shí)向普通投資者告知風(fēng)險(xiǎn)。

網(wǎng)友：那么，投資機(jī)構(gòu)向投資者出售擬掛牌新三板企業(yè)的原始股，是否合法合規(guī)?

律師：如若投資機(jī)構(gòu)是向公眾出售擬掛牌新三板企業(yè)的原始股，無(wú)疑是違法的;但若向適格投資者出售，則屬于灰色地帶。新三板原始股投資可能是新三板基金的方式，也可能是代理的形式，目前法律上對(duì)于它可能沒(méi)有一個(gè)非常明確的規(guī)定。

網(wǎng)友：據(jù)了解，出售原始股的公司一般會(huì)承諾掛牌期限，，但若因控制人主觀原因未能如期掛牌，購(gòu)買人有權(quán)要求公司回購(gòu)自己持有的股份，回購(gòu)價(jià)格會(huì)高于購(gòu)買人的購(gòu)買價(jià)格，年回購(gòu)利率在8-18%左右。而在公司未掛牌期間，股東還可以獲得相關(guān)分紅，來(lái)保障自己的利益。請(qǐng)問(wèn)一下這種形式是否合理、合法呢?

律師：這個(gè)其實(shí)有點(diǎn)類似對(duì)賭，是以公司掛牌為對(duì)賭條件。但這個(gè)對(duì)賭協(xié)議是否有效都是一個(gè)問(wèn)題。就比如說(shuō)甘肅第一例對(duì)賭案，法律是判定無(wú)效，不符合法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定;但也有案例顯示，對(duì)賭協(xié)議被中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)裁定有效。

所以連對(duì)賭協(xié)議是否合法都無(wú)法確定，那這個(gè)私募退出是否合法，無(wú)法確定。因?yàn)閺姆ㄔ汉椭俨梦瘑T會(huì)的判定結(jié)果來(lái)看，明顯是完全相反的。

網(wǎng)友：那如果真的有人愿意通過(guò)這種方式購(gòu)買，在簽訂合同中，應(yīng)該注意哪些問(wèn)題，來(lái)避免自己的損失呢?您對(duì)于新三板原始股投資是否有什么意見呢?

律師：那就是在簽訂合同中，注意對(duì)方給予的回報(bào)和承諾，可能會(huì)有這種剛性兌付這種條款，是否存在欺詐。普通投資者可能沒(méi)有這個(gè)實(shí)力去做盡職調(diào)查，那么就得多去企業(yè)進(jìn)行了解。

最好找一個(gè)專業(yè)律師做一個(gè)專業(yè)指導(dǎo)，或者找律所、律師、其它投資機(jī)構(gòu)做一個(gè)盡職調(diào)查。律所做一個(gè)盡職調(diào)查，價(jià)格大概20-30萬(wàn)左右。在投資資金額度大的情況下，盡職調(diào)查的投入其實(shí)是可以接受的。

網(wǎng)友：那請(qǐng)問(wèn)是否有關(guān)于新三板原始股出售的相關(guān)法律法規(guī)可供投資人參考呢?

律師：《公司法》可以看有限責(zé)任公司和股份有限公司這兩章以及股票發(fā)行、股票轉(zhuǎn)讓，《證券法》上也有規(guī)定，是在公開發(fā)行那一章。全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)指引里面也有對(duì)于公司實(shí)際控制人的要求。

需要注意的是，《公司法》里面有規(guī)定，董監(jiān)高任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有的本公司股份總數(shù)的百分之二十五，所持公司股份自股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。發(fā)起人所持有的本公司股份自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。