一、高管違反忠實(shí)義務(wù)如何舉證?

向相關(guān)人事部門進(jìn)行舉報，根據(jù)《公司法》等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，公司的高級管理人員在違背忠實(shí)義務(wù)造成損害時，須承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。關(guān)于公司高管的此種民事賠償責(zé)任的性質(zhì)，本文認(rèn)為，該種責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任而非違約責(zé)任。主要理由在于：一、公司高管人員的忠實(shí)義務(wù)是一種法定義務(wù)，而非約定義務(wù)，違反法定義務(wù)的一般構(gòu)成侵權(quán)行為。而違約行為違反的多是約定義務(wù);二、高管違背忠實(shí)義務(wù)時所需承擔(dān)的責(zé)任以過錯為基本歸責(zé)原則，而違約行為是以無過錯為基本歸責(zé)原則;三、侵權(quán)行為違反的義務(wù)多是不作為義務(wù)，此處高管人員之所以需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任的原因在于其違反了“不違背忠實(shí)義務(wù)損害公司利益”的不作為義務(wù)，而違約行為違反的多是作為義務(wù)。

高級管理人員民事責(zé)任的構(gòu)成要件：第一，高管人員的行為違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，屬于法定的背信行為;第二，公司在客觀上遭受損害;第三，高管人員的背信行為與公司受損害事實(shí)之間有因果關(guān)系;第四，高管人員主觀上存在過錯。

從現(xiàn)行的法律法規(guī)的規(guī)定來看，對于公司高管違背忠實(shí)義務(wù)的侵權(quán)行為的歸責(zé)原則有兩種：

第一種是傳統(tǒng)的過錯原則。根據(jù)過錯原則，公司須舉證證明其高管人員因過錯違背忠實(shí)義務(wù)致使其利益受到損害;判斷高管人員是否存在過錯，首先可以根據(jù)高管人員的行為是否違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，例如《公司法》禁止高管人員利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，此時只要高管人員的行為違反了法律法規(guī)的規(guī)定，則認(rèn)定其存在過錯;其次，應(yīng)結(jié)合高管人員在公司中的職務(wù)來進(jìn)行判斷。不同的崗位和職責(zé)對于高管人員的注意義務(wù)要求不同，我們不能苛求一個職務(wù)上負(fù)有較低注意義務(wù)的高管人員承擔(dān)高于其職務(wù)范圍的注意義務(wù);最后，還應(yīng)結(jié)合高管人員的經(jīng)歷、專業(yè)、主管內(nèi)容的不同而進(jìn)行區(qū)分。對某一行業(yè)具有特殊技能的高管人員(例如公司的首席財務(wù)官/CFO,應(yīng)對公司財務(wù)報表虛增利潤承擔(dān)責(zé)任)，在公司作出決策的事項(xiàng)涉及其所擅長的領(lǐng)域或者專業(yè)時，理應(yīng)負(fù)有更高的注意義務(wù)。

第二種是過錯推定原則。例如，依照《證券法》第六十九條的規(guī)定，發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

公司高級管理人員違背忠實(shí)義務(wù)，造成公司利益受到損害的，需要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。具體而言，包括以下幾種民事責(zé)任：

1、民事賠償責(zé)任。例如，依照《公司法》第二十一條的規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。類似的規(guī)定還可見于《公司法》第一百四十九條、《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第七十一條、《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十五條等。

2、補(bǔ)充賠償責(zé)任。按照《公司法解釋(三)》第十三條第四款的規(guī)定，股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，如果是因?yàn)楦呒壒芾砣藛T未盡到忠實(shí)義務(wù)而使出資未繳足的，該高級管理人員應(yīng)在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。該高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

3、違法收入歸入公司責(zé)任。例如，依照《公司法》第一百四十八條的規(guī)定，高級管理人員違反該條規(guī)定，具有挪用資金等行為的，其所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

忠實(shí)義務(wù)是公司高管對公司應(yīng)盡的一項(xiàng)義務(wù)。如果公司高管違反了該項(xiàng)義務(wù)的話，公司可以對其進(jìn)行處罰，并且要求其對公司的損失作出一定賠償這都是合理的相關(guān)行為。如果是有違法行為可以通過刑事訴訟由法院判決處理案件。

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