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在進(jìn)行商業(yè)投資時(shí)，不免會(huì)遇到投資協(xié)議中一些特殊條款，比如股權(quán)回購(gòu)。股權(quán)回購(gòu)是目前投資者較喜歡的一種退出該投資方式，因?yàn)楸容^穩(wěn)妥。但是，其也存在許多法律風(fēng)險(xiǎn)。那么，關(guān)于投資協(xié)議中股權(quán)回購(gòu)效力問(wèn)題的法律規(guī)定是怎樣的呢?還有需要注意的其他問(wèn)題嗎?365律師小編為您解答。

一、投資協(xié)議中股權(quán)回購(gòu)效力問(wèn)題

《公司法》第71條、第137條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司股權(quán)(股份)可以依法轉(zhuǎn)讓。股權(quán)投資基金與目標(biāo)公司約定的，由目標(biāo)公司股東回購(gòu)股權(quán)投資基金在目標(biāo)公司中股權(quán)的條款，性質(zhì)即為股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

從《公司法》條文的用語(yǔ)來(lái)看，第74條沒(méi)有使用“公司不得收購(gòu)本公司股權(quán)”的表述，而第142條卻明確使用了“公司不得收購(gòu)本公司股份”的用語(yǔ)。是不是意味著，有限公司就可以收購(gòu)本公司的股權(quán)而股份公司就不能收購(gòu)本公司的股份了呢?要弄清楚這個(gè)問(wèn)題，就需要理解資本維持原則。

資本維持原則，是指公司在其整個(gè)存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。為使公司資本與公司資產(chǎn)基本相當(dāng)，切實(shí)維護(hù)交易安全和保護(hù)債權(quán)人的利益，我國(guó)《公司法》作出了相關(guān)規(guī)定以體現(xiàn)資本維持原則。《公司法》第35條有關(guān)公司成立后，股東不得抽逃出資的規(guī)定、異議股東收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)(第74條)和第142條有關(guān)股份收購(gòu)的規(guī)定，都是這一原則的具體體現(xiàn)。顯然，公司不得收購(gòu)本公司股權(quán)(股份)，是資本維持原則的基本要求和應(yīng)有之義。

事實(shí)上，資本維持原則是《公司法》立法的基本精神和原則，也是公司法的立法目的，體現(xiàn)這一原則的相關(guān)內(nèi)容，應(yīng)認(rèn)定為效力強(qiáng)制性規(guī)范。股權(quán)投資協(xié)議中違反資本維持原則的條款，應(yīng)依據(jù)《合同法》第52第5項(xiàng)的規(guī)定認(rèn)定為無(wú)效。

目標(biāo)公司股東回購(gòu)條款，因其既基于意思自治原則又符合公司法的明文規(guī)定，因而有效;目標(biāo)公司股權(quán)回購(gòu)條款雖體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治原則，但因?yàn)檫`反《公司法》效力強(qiáng)制性規(guī)范而無(wú)效。

二、其他需要注意的問(wèn)題

一般情況下，被投資的目標(biāo)企業(yè)本身不能作為股權(quán)回購(gòu)的主體，實(shí)踐中一般由目標(biāo)企業(yè)的實(shí)際控制人(其它股東或管理人)作為回購(gòu)主體。而股權(quán)回購(gòu)與資金借貸的本質(zhì)區(qū)別，應(yīng)從投資目的是什么、是否有實(shí)際交易內(nèi)容、是否共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、是否必然回購(gòu)等角度來(lái)分析。

因此，“附條件”的股權(quán)回購(gòu)條款有實(shí)際交易內(nèi)容(即公司股權(quán))，投資人之投資目的是為了目標(biāo)公司上市后獲利或目標(biāo)公司成長(zhǎng)后獲利，投資后并非必然出現(xiàn)股權(quán)回購(gòu)的結(jié)果，而是要滿足一定條件后，才可啟動(dòng)股權(quán)回購(gòu)的程序，同時(shí)投資人亦須承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)(如目標(biāo)企業(yè)未能成功上市風(fēng)險(xiǎn))，因此“附條件”的股權(quán)回購(gòu)條款不應(yīng)被認(rèn)定為企業(yè)之間資金的變向借貸，二者本質(zhì)上有諸多不同。只要該回購(gòu)條款無(wú)其它法定無(wú)效情形的，應(yīng)確認(rèn)其合法有效。

但“附期限”的股權(quán)回購(gòu)條款必然會(huì)出現(xiàn)股權(quán)回購(gòu)的結(jié)果，投資目的只為取得所投資金在一段時(shí)間的利息收益，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不過(guò)是取得利息收益的手段，投資人不用承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，因此“附期限”的股權(quán)回購(gòu)條款就是資金的變向借貸，在現(xiàn)有法律框架下，很可能得不到法律的保護(hù)。

由上文中關(guān)于投資協(xié)議中股權(quán)回購(gòu)效力問(wèn)題的法律規(guī)定，可以看到關(guān)于股權(quán)回購(gòu)條款并不是當(dāng)然有效的。如果是有關(guān)目標(biāo)公司股東回購(gòu)條款的規(guī)定是有效的，但是公司回購(gòu)則可能導(dǎo)致無(wú)效。其次，如果是附期限的股權(quán)回購(gòu)條款也有可能得不到法律的保護(hù)。更多相關(guān)知識(shí)請(qǐng)咨詢365網(wǎng)站專業(yè)律師。

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