一、未登記抵押權是否享受別除權(《擔保法》有效期限截止:2020年12月31日)
抵押擔保需要辦理登記的,抵押合同自登記后生效,所以需要抵押登記的財產沒有辦理抵押登記的,不能享有別除權。
《中華人民共和國擔保法》
第四十一條 當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。
第四十三條 當事人以其他財產抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。
當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的,登記部門為抵押人所在地的公證部門。
二、別除權的特征
(一)以擔保物權為基礎權利。
別除權不是創(chuàng)設的實體權利,而是破產法給予某些既成的實體權利的特殊待遇。享有這種特殊待遇的權利基礎是擔保物權,而擔保物權是依據(jù)民法擔保制度發(fā)生的。至于人的擔保即保證擔保以及應受連帶責任規(guī)則的擔保,則不享受別除權的待遇。
(二)別除權是對屬于的特定財產所行使的權利。
別除權的產生是由于在前,別除權人在破產債務人的財產上已設定擔保物權,所以別除權就只能對被特定的財產行使。擔保物權屬于物的擔保責任,責任僅限于該擔保物,在該物消滅時擔保責任亦隨之消滅,擔保物權也就喪失。除了擔保財產之外,擔保債權人對于與破產企業(yè)有關的其他財產如企業(yè)成員的財產,自由財產等都不能行使別除權。根據(jù)別除權標的物具有特定性的原理,當別除權標的物不足清償被擔保的全部債務時,別除權人不得就未予清償部分請求破產財產優(yōu)先清償,而只能作為普通破產債權參加集體清償。
(三)別除權的行使不參加集體清償程序。
我國《企業(yè)破產法》第?28條第2款規(guī)定:“已作為擔保物的財產不屬于破產財產”。按照這一規(guī)定,別除權標的物雖然也是破產人的財產,并且可能在破產宣告后為清算人的接管,但為了實現(xiàn)別除權的優(yōu)先受償權,需要將別除權標的物與破產財產區(qū)分開來。這種區(qū)分的用意,在于將用于別除權人個別清償?shù)臉说奈锱c用于全體債權人集體清償?shù)钠飘a財產之間劃出一道界線,使別除權人能夠不受清算人的任何干涉而順利地行使權利。
三、最新資訊(2021年1月1日起生效)
《中華人民共和國民法典》
第四百零二條?【不動產抵押登記】以本法第三百九十五條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。
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