一、擔保合同能否約定獨立效力
擔保合同能夠約定獨立效力,相關規定如下:
1、承認獨立擔保合同效力符合意思自治原則
這是承認獨立擔保合同效力的理論基礎。私法自治是民法的一項基本原則,獨立擔保合同效力的認定也應堅持當事人意思自治原則。因為擔保法上的權利是一項私法權利,除非法律另有強制性規定或出于公共利益的考慮,法院不應對當事人的訂約自由加以限制。當事人意思自治表現在獨立擔保中,就是保證人通過不可撤銷擔保合同條款的約定放棄了法律賦予其的抗辯權,只要不違反法律的強制性規定,其效力是沒有問題的。
2、承認獨立擔保合同效力符合當前相關法律的規定
這是承認獨立擔保合同效力的法律依據。從目前的立法上看,獨立擔保的效力與基礎合同分離符合我國《擔保法》第5條的規定,即主合同無效,擔保合同另有約定的,從其約定。且我國《合同法》第四條明確規定“當事人依法享有自愿訂立合同的權利,任何單位和個人不得非法干預”,這一條款確認了合同自由原則,賦予合同當事人依法享有選擇合同內容的自由,因此應當充分尊重當事人享有的合同自由及意志自由。此外根據我國《合同法》第五十二條之規定,若獨立擔保本身不具有該五種情形之一,僅因為主合同無效而輕易否定其效力,顯然與《合同法》第五十二條是不相符的。
3、一概否認獨立擔保在國內的有效性不適應經濟發展的需求
這是承認獨立擔保合同效力的現實需要。雖然最高法院對國內獨立擔保的有效性持謹慎態度,但現在全國有許多案件涉及獨立擔保,各地法院判決也并非一致,有的地方實際上已經承認獨立擔保在國內的有效性。
二、擔保合同的獨立性
擔保合同的相對獨立性主要表現在以下兩個方面:一是發生或存在的相對獨立性,即擔保合同也是一種獨立的法律關系。擔保合同的成立,和其他合同的成立一樣,須有當事人的合意,或者依照法律的規定而發生,與被擔保的合同債權的成立或者發生分屬于兩個不同的法律關系,受不同的法律調整。二是效力的相對獨立性,即依照法律的規定或者當事人的約定,擔保合同可以不依附于被擔保的合同債權而單獨發生效力,此時,被擔保的合同債權不成立、無效或者失效,對已經成立的擔保合同的效力不發生影響。此外,擔保合同有自己的成立、生效要件和消滅的原因,而且,擔保合不成立、無效或者消滅,對其所擔保的合同債權不發生影響。
擔保合同從其涵義上來說,是指為保障債權的實現由當事人在平等、自愿、公平、誠實信用的原則基礎上設立的合同。
從擔保合同的法律關系構成看,包括主體、客體和內容三要素。
從擔保合同的性質看,擔保合同是從合同。擔保合同的目的和作用在于擔保主債合同的實現,由此可見,若沒有主債合同的存在,就沒有必要設立擔保合同。因此,擔保合同必須以主債權債務合同的設立為其存在的前提條件,而且與之共始終。
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