刑事附帶民事上訴狀
上訴人(刑事附帶民事訴訟原告人):xxx,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住xx市xx區(qū)xx鄉(xiāng)。
被上訴人(刑事附帶民事訴訟被告人):xxx,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住xx市xx區(qū)xx鄉(xiāng)。
上訴人不服北京市xx區(qū)人民法院(2008)x刑初字第xxxx號刑事附帶民事判決,依法提起上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷xx市xx區(qū)人民法院(2008)x刑初字第xxxx號刑事附帶民事判決。
2、依法追究被上訴人故意殺人(未遂)罪的刑事責任。
3、判令被上訴人賠償上訴人的全部經(jīng)濟損失。
事實與理由:
一、一審法院在刑事部分認定事實和適用法律方面均存在嚴重錯誤,應以故意殺人(未遂)罪定罪處罰。2008年2月2日上午,被上訴人之妻xxx在本市xx鄉(xiāng)批發(fā)市場水果部自家經(jīng)營的攤位前,因瑣事與上訴人之妻發(fā)生爭執(zhí),上訴人因妻子被毆打而找被上訴人詢問情況,期間因言語不合而發(fā)生爭執(zhí),被上訴人在人身安全未受到任何威脅的情況下,拿起攤位上的水果刀,一手拿刀、一手死死拽著上訴人的腰帶狠狠地朝上訴人的肚子捅去,期間,旁邊有幾個人想使勁掰被上訴人的手,被上訴人不但不松手,(在明知這樣做的嚴重后果后)還繼續(xù)狠狠往里捅,致使刀子都折了。致上訴人腹部開放性損傷,腹部積血,彌漫性腹膜炎,行剖腹探查術(shù),經(jīng)鑒定上訴人身體所受損傷屬重傷。
從本案的上述事實、證據(jù)和幾個證人的證言中可以完全認定被上訴人的行為完全構(gòu)成故意殺人罪(未遂)的犯罪構(gòu)成要件。被上訴人犯罪證據(jù)充分、確鑿,主觀惡性大,罪行極其嚴重,應以故意殺人未遂罪從重處罰。因而應依法認定為故意殺人(未遂)罪而非故意傷害罪!
二、一審中民事賠償部分法院判決適用法律錯誤,被上訴人應賠償上訴人的全部經(jīng)濟損失,并全額賠償。
被上訴人的惡意犯罪與惡意逃避法律責任的行為,不僅僅侵害上訴人的健康權(quán),而且也給上訴人造成了巨大的經(jīng)濟損失。被上訴人作為到北京市打工的農(nóng)民工,用自己的力氣養(yǎng)家糊口。而身體遭受重傷后,上訴人時常感覺肚子疼,肚中有攪動響聲,干上幾天活就渾身不舒適,不歇息兩天就無法正常工作,這明顯是重傷后遺留的后遺癥,使上訴人每月的工作量驟減到原來量的三分之二,影響了上訴人的收入,致使上訴人的生活質(zhì)量嚴重下降。故而,對上訴人的經(jīng)濟損失的賠償應當適應《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關規(guī)定,根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條:因生命、健康、身體遭受侵害,賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務人賠償財產(chǎn)損失和精神損害的,人民法院應予受理,第二條:受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的,依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定,可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害,受害人只有一般過失的,不減輕賠償義務人的賠償責任之規(guī)定,上訴人有權(quán)請求賠償全部的經(jīng)濟損失及精神損害。上訴人因被上訴人的犯罪行為致使上訴人的經(jīng)濟損失共計36144.1元,這完全是被告人的犯罪行為造成的,上訴人并沒有過錯。如果沒有被告人的加害行為,受害人是不會受到傷害的,上訴人也不會付出上述相關的費用。根據(jù)《中華人民共和國法通則》與《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,被告人應當全額賠償。xx區(qū)人民法院竟然判決被告人只承擔16743.28元的賠償責任,遠遠低于造成的實際損失。這是沒有任何法律依據(jù),也違背了司法實踐的慣例(加害人百分之百的賠償受害方的物質(zhì)損失),違背了《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第二條、第十八條的明文規(guī)定。xx區(qū)法院在認定上訴人誤工費和護理費時,以每月1000元和每月400元的標準認定,這嚴重不符合《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條和第二十條關于誤工費和護理費的規(guī)定:“受害人有固定收入的,誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的,按照其最近三年的平均收入計算;受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的,可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。”應當以受訴法院即北京市上一年度職工的平均工資計算,而不應當以上訴人原籍所在地上一年度職工的平均工資計算,這顯然是背離了法律的規(guī)定,也不利于更好的保護受害人的合法權(quán)益!應當依法予以改判。
綜上所述,上訴人認為北京市xx區(qū)人民法院在審理本案中存在適用法律條文錯誤導致被上訴人此罪錯判彼罪,民事賠償嚴重背離事實,與實際損失相去甚遠,無法做到懲治犯罪,彌補損失的功能。故此依法向北京市第x中級人民法院提起上訴,請求貴院依法改判!
此致
xx市第x中級人民法院
上訴人:xxx
20xx年xx月xx日
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