一、故意泄露國(guó)家秘密罪辯護(hù)詞
審判長(zhǎng)、審判員:
北京市***律師事務(wù)所呼和浩特分所接受被告人吳**的委托,指派郭**律師擔(dān)任其涉嫌故意泄露國(guó)家秘密犯罪一案的一審辯護(hù)人,現(xiàn)根據(jù)本案事實(shí)和法律規(guī)定,發(fā)表辯護(hù)意見,請(qǐng)合議庭評(píng)議時(shí)參考并采納。
辯護(hù)人認(rèn)為,本案各被告人的行為應(yīng)當(dāng)屬于在國(guó)家考試過(guò)程中共同作弊行為,而不涉及故意泄露國(guó)家秘密犯罪問(wèn)題,其理由如下:
一、國(guó)家考試試題在啟用之后,已經(jīng)不再屬于國(guó)家秘密。
2003年12月30日,國(guó)家保密局、教育部聯(lián)合發(fā)布了《教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《保密范圍》),其中第三條第一款明確規(guī)定了“國(guó)家教育全國(guó)統(tǒng)一考試在啟用之前的試題(包括副題)、參考答案和評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)”屬于絕密級(jí)國(guó)家秘密。這里有一條很明確的分界線:“啟用前”,即試題、參考答案、評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)在啟封前均屬于國(guó)家秘密;而“啟用后”,即不再屬于國(guó)家秘密。因此,凡是開考前以非法手段獲取國(guó)家統(tǒng)考試試題、答案或者泄露試題、答案內(nèi)容的,都可以按故意泄露絕國(guó)家秘密或者非法獲取國(guó)家秘密犯罪追究刑事責(zé)任;但是在開考后,考生在考試過(guò)程中以違法、違紀(jì)方式解答試題(包括夾帶考試內(nèi)容、雇傭“槍手”代考、傳遞各種信息等),都屬于考場(chǎng)作弊的違紀(jì)行為,可以采取取消其考試資格、設(shè)置禁考年限等行政手段予以處罰。
可見,泄密行為與作弊行為是兩種性質(zhì)完全不同的行為。前者基本特征是開考前非法獲取國(guó)家考試信息,后者基本特征是開考后采取違紀(jì)方式處理國(guó)家考試信息。因此,是以違反國(guó)家保密法律制度獲取國(guó)家考試信息,還是以違反國(guó)家考試紀(jì)律的方式處理國(guó)家考試信息,是這兩種行為的主要區(qū)別。
盡管2005年4月6日教育部在《關(guān)于對(duì)〈教育工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定〉中“啟用之前”一詞解釋的通知》(教密函[2005]1號(hào))中界定:“啟用”一詞所作的解釋是“啟封并使用完畢,特指考生考試結(jié)束離開考場(chǎng)”。這一解釋,既不合法也不合理,不能作為對(duì)試題保密期限的有效解釋。
首先,教育部無(wú)權(quán)作此解釋。根據(jù)《國(guó)家保密法》第十三條的規(guī)定精神,對(duì)于是否屬于國(guó)家秘密和屬于何種密級(jí)有爭(zhēng)議的,由國(guó)家保密工作部門或者省、自治區(qū)、直轄市的保密工作部門確定。教育部應(yīng)該爭(zhēng)議事項(xiàng)提請(qǐng)國(guó)家保密工作部門確定,而不是擅自作出解釋。
其次,雖然《規(guī)定》第六條規(guī)定“本規(guī)定由教育部負(fù)責(zé)解釋”,但不能得出教育部有權(quán)對(duì)爭(zhēng)議事項(xiàng)是否屬于國(guó)家秘密解釋的結(jié)論。由于對(duì)有爭(zhēng)議事項(xiàng)是否屬于國(guó)家秘密的確定權(quán)在國(guó)家保密工作部門,對(duì)該規(guī)定的正確理解應(yīng)是“國(guó)家保密工作部門職權(quán)外的事項(xiàng),由教育部解釋”。
再次,教育部的解釋與文理相悖。只要去查下《新華字典》就可以知道,“啟”的涵義之一就是“開始”,“啟用”就是“開始使用”。而根據(jù)教育部的解釋,“啟用”卻是指“使用完畢”。稍有文化的人都知道,“開始使用”和“使用完畢”是兩個(gè)相反的詞語(yǔ)。如果“啟用”一詞在該條文中的涵義是“使用完畢”,那么國(guó)家保密局和教育部在制定《規(guī)定》時(shí)就會(huì)明確規(guī)定為“使用完畢”,而沒必要使用一個(gè)與其含義完全相反的詞語(yǔ)。
最后,教育部的解釋,使試題的保密期限處于一段不確定時(shí)間。按照教育部的解釋,“啟用”指“啟封并使用完畢,特指考生考試結(jié)束離開考場(chǎng)”。考生考試結(jié)束離開考場(chǎng)的時(shí)間有先有后,這就意味著試題的保密期限是因人而異,有長(zhǎng)有短,而不是統(tǒng)一的。按照一般法理,期限應(yīng)該是確定的,而不應(yīng)該是不確定的,試題的保密期限只能是一個(gè),而不可能是數(shù)個(gè),所以這一解釋違反基本法理。
二、被告人不具有泄密國(guó)家秘密的主觀故意,只有幫助他人考試作弊的故意。
作弊故意與泄密故意的區(qū)別在于目的不同。作弊故意的目的,就是考試作弊,即不正當(dāng)手段提高自己或他人的考試成績(jī)。作弊者即使有泄密行為,其泄密行為也是為作弊行為服務(wù)的。而泄密故意,卻沒有幫助考試作弊的目的,而只有將秘密泄露給他人故意,至于獲得秘密的人如何處分、使用則與泄密者無(wú)關(guān)。
也許公訴人會(huì)認(rèn)為,被告人明知試卷內(nèi)容是國(guó)家秘密,還要泄露出去,就構(gòu)成故意泄密。這種理解是不正確的。《刑法》第14條規(guī)定的故意犯罪,必須在認(rèn)識(shí)上是明知,在意識(shí)是希望(追求)。而作弊與泄密的區(qū)別則在于,作弊者追求的是作弊結(jié)果,即幫助考生通過(guò)考試;泄密者追求的是將國(guó)家秘密泄給他人,不在乎如何使用。就本案來(lái)言,不論考場(chǎng)內(nèi)的人員還是考場(chǎng)外的人員,他們追求目的顯然都是作弊而不是泄密,這一點(diǎn)是相當(dāng)明確而沒有疑問(wèn)的。除了主觀目的不同外,作弊與泄密在行為上也不完全相同。作弊者,在考試過(guò)程中必然有作弊行為,而泄密者在考試過(guò)程中則沒有作弊行為。換句話說(shuō),作弊者可以有泄密行為,而泄密者不會(huì)有作弊行為。
三、被告人所泄露的“試題答案”,不是《保密法》第二十五條規(guī)定的國(guó)家秘密載體。
國(guó)家秘密載體,簡(jiǎn)稱秘密載體,是指以文字、數(shù)據(jù)、符號(hào)、圖形、圖像、聲音等方式記載國(guó)家秘密信息的紙介質(zhì)、磁介質(zhì)、光盤等各類物品。磁介質(zhì)載體包括計(jì)算機(jī)硬盤、軟盤和錄音帶、錄像帶等。保存秘密載體,必須在負(fù)有保密義務(wù)單位的保密室保存。絕密級(jí)秘密載體應(yīng)當(dāng)在安全可靠的保密設(shè)備中保存,并由保密員管理。
本案中的一級(jí)建造師資格考試試題系作為考生應(yīng)當(dāng)知曉的內(nèi)容,開考后對(duì)考生而言即無(wú)秘密可言,所以,不存在泄露的問(wèn)題。而對(duì)于所謂的答案,顯然不是從國(guó)負(fù)有保密義務(wù)的國(guó)家機(jī)關(guān)竊取的,也不是負(fù)有保密義務(wù)的工作人員泄漏的,而是開考之后,其他考生使用具有無(wú)線發(fā)射功能的針孔攝像機(jī),將考題傳出考場(chǎng),再由考場(chǎng)外的“槍手”做好答案后發(fā)送給相關(guān)人員,場(chǎng)外人員再通過(guò)發(fā)射裝置將答案發(fā)送給攜帶有隱形耳機(jī)的考生,以完成共同作弊的整個(gè)過(guò)程。
這個(gè)“答案”眾所周知不是標(biāo)準(zhǔn)答案,只是準(zhǔn)確程度相對(duì)高一些而已,會(huì)對(duì)考生成績(jī)的提高有一定的輔助作用,它并不屬于國(guó)家秘密載體,自然不在《保密法》的保護(hù)范圍,既然不在《保密法》的保護(hù)范圍,也就不存在泄密的問(wèn)題。
綜上所述,被告人的行為,主觀上不具有泄漏國(guó)家秘密的故意,客觀上實(shí)施了共同作弊的行為,沒有造成嚴(yán)重的社會(huì)危害后果,不符合故意泄漏國(guó)家秘密犯罪的構(gòu)成要件,應(yīng)當(dāng)以考試作弊追究行政責(zé)任,而不是刑事責(zé)任。
鑒于被告人吳**已經(jīng)被逮捕并實(shí)際關(guān)押8個(gè)月,根據(jù)我國(guó)司法體制的現(xiàn)狀,對(duì)于此類爭(zhēng)議較大的案件,判處無(wú)罪的可能性很小,本辯護(hù)律師經(jīng)與吳**溝通,吳**認(rèn)為其行為不論是否構(gòu)成犯罪,均破壞了國(guó)家的正常考試秩序,造成一定的負(fù)面影響,愿意接受處罰,希望法庭本著罪刑相適應(yīng)的原則,對(duì)其判處免于刑事處罰。
謝謝!
辯護(hù)人:郭**
20**年*月**日
二、故意泄露國(guó)家秘密罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么
故意泄露國(guó)家秘密罪(刑法第398條),是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違反國(guó)家保密法的規(guī)定,故意泄露國(guó)家秘密,情節(jié)嚴(yán)重的行為。
《中華人民共和國(guó)刑法》
第三百九十八親?國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違反保守國(guó)家秘密法的規(guī)定,故意或者過(guò)失泄露國(guó)家秘密,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑。非國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員犯前款罪的,依照前款的規(guī)定酌情處罰。
以上就是關(guān)于故意泄露國(guó)家秘密罪辯護(hù)詞的寫法。但是每個(gè)案件的實(shí)際情況不同,到時(shí)候辯護(hù)詞的寫法也不一樣,不能夠所有的故意泄露國(guó)家秘密案件都套用這份范本。在有需要寫故意泄露國(guó)家秘密罪辯護(hù)詞時(shí),可以考慮來(lái)律霸網(wǎng)網(wǎng)站找律師,按照實(shí)際的情況寫一份標(biāo)準(zhǔn)辯護(hù)詞。
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