基本案情：

2002年7月，原告合肥火炬物業(yè)發(fā)展有限責(zé)任公司(以下簡稱原告)與被告某太陽能有限公司(以下簡稱被告)授權(quán)的經(jīng)營單位合肥某專賣店(以下簡稱專賣店)簽訂《太陽能熱水器購買安裝合同書》一份，約定：專賣店向原告所建的夢園小區(qū)商品房供應(yīng)安裝太陽能熱水器168套，計672根真空管，“整套保修一年，終身優(yōu)惠維修保養(yǎng)，主件(真空管)五年內(nèi)因質(zhì)量問題致熱水器無法使用將免費包換”，原告應(yīng)付貨款376320元(不含安裝及輔材費)。合同生效后，專賣店于同年9月份履行完供貨安裝義務(wù)，并向原告交付，原告則按專賣店及被告的要求將貨款、安裝費、輔材費合計387256元匯至被告帳戶，被告向原告開具了此款的發(fā)票。

自2003年8月起，使用中的上述熱水器相繼出現(xiàn)不供熱或者供熱不足的質(zhì)量問題。對此專賣店僅履行了更換部分安裝材料的保修義務(wù)，對有質(zhì)量問題的真空管拒不履行包修、包換的義務(wù)。此后原告多次以書面的形式直接要求熱水器的生產(chǎn)廠家本案的被告履行包修、包換真空管的義務(wù)。被告在書面回復(fù)中認可其所供熱水器存在質(zhì)量問題，并在宣布撤銷專賣店的經(jīng)營授權(quán)的同時，承諾“我公司仍將按保修卡規(guī)定的內(nèi)容對產(chǎn)品進行保修”，將盡快另行“設(shè)立合肥服務(wù)店，長期安排服務(wù)人員提供維修服務(wù)”。此后被告雖派上海辦事處的維修人員來肥，但在未履行完更換全部有問題的真空管義務(wù)的情況下即不告而別。被告關(guān)于在合肥設(shè)立維修店的承諾更是沒有兌現(xiàn)。 2004年7月份后原告再與被告聯(lián)系，其即以與原告無合同關(guān)系為由，要求原告找原專賣店解決售后服務(wù)事宜。無奈，原告只得于2004年9月15日向所在地的人民法院對被告提起訴訟，請求退還被告所供太陽能熱水器168套，被告返還原告已付的貨款、安裝費387256元。此時距熱水器交付使用已兩年。

訴訟代理及本案涉及的法律問題：

呂淮波律師作為原告的訴訟代理人參與了本案的訴訟活動。本案爭議及所涉法律問題有兩個：

1、原告與被告之間是否存在合同關(guān)系即原告能否訴被告。

被告認為本案所涉的《太陽能熱水器購買安裝合同書》是原告與專賣店訂立的，被告不是該合同的當事人，專賣店是獨立的法人，原告以此合同糾紛訴被告無合同依據(jù)，要求法院駁回原告的起訴，或者追加專賣店為本案的共同被告。

原告代理律師認為，(1)本案所涉的書面合同雖然是原告與具有獨立法人資格的專賣店訂立的，但在合同履行中，原告按被告和專賣店的要求將貨款和安裝費直接付給了被告，被告收款出票并直接向原告發(fā)貨。這一事實表明原被告之間建立了事實上的合同關(guān)系，即本案所涉合同是由被告和專賣店共同履行的。據(jù)此被告與專賣店對本案所涉合同的履行應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。原告有權(quán)選擇向連帶責(zé)任人之一的被告主張權(quán)利。(2)更為重要的是在原告直接要求被告履行保修責(zé)任后，其宣布撤銷專賣店的經(jīng)營資格，承諾由其直接履行本案的保修義務(wù)。本案涉訟的最終原因是被告未兌現(xiàn)此承諾。據(jù)此，原告選擇其為被告并無不當。法院對原告的上述意見未置可否，但沒有強求原告也未主動追加專賣店為本案的共同被告。

2、在本案所涉熱水器已交付使用兩年后，原告以廠家未履行保修義務(wù)為由，訴請向被告退貨的主張能否成立。

一種觀點認為保修作為賣方的售后服務(wù)義務(wù)是賣方履行買賣合同的附隨義務(wù)，并不是買賣合同中賣方的主要義務(wù)。賣方未履行售后服務(wù)義務(wù)，僅是一般的違約行為，不能導(dǎo)致退貨使買賣雙方的關(guān)系恢復(fù)至未訂立合同前狀態(tài)的法律后果。針對賣方的此違約行為，買方只能作出要求賣方繼續(xù)履行售后服務(wù)義務(wù)，或者在另請其他廠商維修后作出要求賣方賠償買方損失的主張。原告代理律師則認為，(1)在本案被告未履行售后服務(wù)義務(wù)后，原告已多次向其提出了繼續(xù)履行此義務(wù)的主張，同時本案所涉熱水器的特定性決定了除該熱水器生產(chǎn)廠家本案被告以外的其他廠商都無能力也不愿意對該熱水器進行維修，若在起訴時原告仍請求被告履行售后服務(wù)的義務(wù)，即便獲得法院的支持，如果被告仍不主動履行法院的判決，該判決就難以執(zhí)行，原告合法的實體權(quán)益實際上未得到審判保護。本案的這一特點決定了原告起訴時只能選擇主張退貨。(2)當某種商品的使用價值能否持續(xù)到賣方承諾的期限，在很大程度上取決于賣方能否兌現(xiàn)其承諾應(yīng)履行的售后服務(wù)義務(wù)時，那么此種義務(wù)就不再是賣方的附隨義務(wù)，而應(yīng)視為賣方應(yīng)履行的合同主要義務(wù)。賣方不履行這一義務(wù)的結(jié)果必然致買方在約定的期限內(nèi)不能利用此商品的價值，從而致買方不能實現(xiàn)與賣方訂立合同的目的。據(jù)此，賣方的這一違約行為應(yīng)視為對買方的根本違約，買方有權(quán)向賣方作出退貨的主張。本案所涉的熱水器正是這種有賴于賣方良好的售后服務(wù)才能利用其價值的商品，因此原告的主張應(yīng)予支持。

裁判結(jié)果：

在受案法院(合肥高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院)審理期間，被告提出調(diào)解并在法院的主持下與原告達成了如下調(diào)解協(xié)議：(1)被告拆除向原告供應(yīng)并安裝在夢園小區(qū)商品房上的熱水器自行處理;(2)被告分三期向原告返還貨款340000元。 本案以調(diào)解的方式結(jié)案，當事人雙方均較滿意，但卻失去了以法院判決的形式對本案爭議的問題作出回答的機會。對這些問題特別是第二個問題希望律師界的同仁能予關(guān)注展開討論。