債權(quán)債務(wù)代理詞是怎樣的

債務(wù)案件代理詞范文

審判長:

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第63條和《中華人民共和國民事訴訟法》第58條的規(guī)定，我接受被告同志的委托，在他與原告之間的債務(wù)糾紛案件中擔(dān)任其代理人，出庭參與訴訟。我的代理權(quán)限為特別授權(quán)。庭審之前，我調(diào)閱了相關(guān)證據(jù)，又參加了今天的法庭審理過程，對本案有著比較清晰的了解。下面，我結(jié)合法律發(fā)表如下代理意見，希望合議庭合議時(shí)能夠予以采納:

（一）原被、告之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不成立

通過法庭調(diào)查我們已經(jīng)清楚地知道這樣一個(gè)事實(shí)：事實(shí)上，原被告之間所謂的債權(quán)債務(wù)純粹是子虛烏有，是原告與被告之間為了討要拖欠的工程款所選擇的一種“策略”。盡管這種“策略”使最終把推上了被告席，但雙方互打欠條的事實(shí)從被告提交法庭的證據(jù)⑴、⑵、⑶中足以認(rèn)定。

（二）原告同時(shí)起訴沒有任何事實(shí)和法律依據(jù)

《中華人民共和國民法通則》第91條規(guī)定：“合同一方將權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意。”《中華人民共和國合同法》第80條也明確規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。”

（三）原告的訴請不應(yīng)受到法律支持

下面，本代理人再從原被、告提交的證據(jù)方面結(jié)合法律闡述一下觀點(diǎn)。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第66條的規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。”因此，原告的訴請不應(yīng)受到法律的支持。

最后本代理人要說的是：人民法院不能單單從原告提交的證據(jù)就認(rèn)定雙方之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立，也應(yīng)充分注意我的當(dāng)事人提交的證據(jù)，只有把雙方的證據(jù)進(jìn)行認(rèn)真的比對，才能做出公正裁判。這不僅符合“實(shí)事求是、公正公平”的審判原則，同時(shí)也符合中共中央現(xiàn)階段提出的構(gòu)建和諧社會的基本精神。

綜上所述，本代理人認(rèn)為：原告和被告f之間并不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，原告的訴請不應(yīng)受到法律支持。因此，懇請法庭依法駁回原告的訴訟請求！

以上代理意見，望合議庭予以采納。

20**年**月*日

債權(quán)轉(zhuǎn)讓生效要件有哪些?

第一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓須有有效的合同存在。

債權(quán)的有效存在是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的根本前提。以無效的債權(quán)轉(zhuǎn)讓他人，或者以已經(jīng)消滅的債權(quán)轉(zhuǎn)讓他人，就是轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的不能。這種規(guī)定的意義在于防止國家、集體的利益受損。

第二、轉(zhuǎn)讓的債權(quán)須有可讓與性。

按照《合同法》第79條的規(guī)定，有四種合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓。第一類是依債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的，包括基于個(gè)人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)、以特定身份關(guān)系為繼承的債權(quán);第二類是屬于從權(quán)利的債權(quán)，從權(quán)利依主權(quán)利的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)，若將從權(quán)利和主權(quán)利分類而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，則為性質(zhì)上所不允許;第三類是依合同當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán);第四類是依法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。由于債權(quán)自身的特殊性，法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

第三、債權(quán)人與受讓人須達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種處分行為，必須符合民事行為的生效條件。如果債權(quán)轉(zhuǎn)移的主體不適合，當(dāng)事人的意思表示不真實(shí)，簽訂的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效，因此，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓以有效的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議為條件。

第四、債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須通知債務(wù)人。

合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是否以征得債務(wù)人的同意為要件，各國的立法有三種不同的規(guī)定：一是自由主義，德國民法典是主張債權(quán)原則上可以自由轉(zhuǎn)讓，不以取得債務(wù)人同意或通知為必要要件;二是通知主義，我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力”。三是債務(wù)人同意主義，法國民法典主張債權(quán)轉(zhuǎn)讓以通知債務(wù)人或經(jīng)債務(wù)人承諾為必要條件。

第五、債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須遵守一定程序。

依照《合同法》第87條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”《民法通則》第91條規(guī)定，“債權(quán)轉(zhuǎn)讓如果系法律規(guī)定應(yīng)由國家批準(zhǔn)的合同，須經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)”。法律規(guī)定辦理債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，如果不履行相應(yīng)手續(xù)，債權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。在經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的今天，債權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)揮了重要作用，但債權(quán)轉(zhuǎn)讓的寬泛規(guī)定，給不法之徒造成了可乘之機(jī)，為在司法過程中使債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的適用與立法本意保持高度一致，有必要仔細(xì)研究債權(quán)轉(zhuǎn)讓的各種限制性規(guī)定，規(guī)范債權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件及程序，使立法目的在司法實(shí)踐中得到充分實(shí)現(xiàn)。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)注意哪些問題?

1、必須是合法有效的債權(quán)且不得違背社會公共利益。

2、轉(zhuǎn)讓不得改變債權(quán)的主要內(nèi)容。

3、債權(quán)的轉(zhuǎn)讓人與受讓人必須達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議。

4、轉(zhuǎn)讓的債權(quán)必須具有可轉(zhuǎn)讓性。

5、債權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須通知債務(wù)人。

6、債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須遵守一定程序和手續(xù)。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的方式有哪些

1、通知的形式最好是書面形式

債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知應(yīng)當(dāng)采用何種方式，我國合同法并未做出規(guī)定，不同國家對此問題的態(tài)度也不盡相同，在法律要求上寬嚴(yán)不一。如美國合同法規(guī)定，轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的通知，既可采取書面形式也可采取口頭形式，但如果法律明確規(guī)定某些合同債權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)采取書面形式，則應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

履行通知義務(wù)的方式在合同法及其司法解釋中雖無明確限定，但筆者認(rèn)為可以以口頭方式(如果債務(wù)人不予認(rèn)可，則需兩個(gè)以上無利害關(guān)系的證人證明)、書面方式及其他能夠用證據(jù)證明已經(jīng)履行了通知義務(wù)的任何方式來履行通知義務(wù)。為了避免糾紛的發(fā)生，一般倡導(dǎo)書面形式。

2、通知送達(dá)的方式

(1)不宜采用郵寄送達(dá)通知方式。

因?yàn)猷]寄送達(dá)，即使有回執(zhí)證明，但回執(zhí)僅能證明收件人曾經(jīng)收到過發(fā)件人的郵件，并不能證明送達(dá)郵件中的具體內(nèi)容，更有甚者，有的債務(wù)人更是惡意拒簽郵件，所以很難達(dá)到送達(dá)的目的

(2)不宜采用公告通知送達(dá)方式。

雖然《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》中似有不同主張，該規(guī)定第6條第1款規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司受讓國有銀行債權(quán)后，原債權(quán)銀行在全國或者省級有影響的報(bào)紙上發(fā)布債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，人民法院可以認(rèn)定債權(quán)人履行了《中華人民共和國合同法》第80條第1款規(guī)定的通知義務(wù)。”該規(guī)定，是為了保護(hù)國有利益而采取的一項(xiàng)應(yīng)急措施，正如該司法解釋第12條所稱，“本規(guī)定僅適用于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的有關(guān)案件”，因而不具有普適性。而用公告的形式送達(dá)法律文書以告知相關(guān)內(nèi)容是法律賦予人民法院及有關(guān)行政機(jī)關(guān)的權(quán)力，其他主體不享有該項(xiàng)權(quán)力。

(3)最佳方式是公證送達(dá)。

雖然書面送達(dá)并取得回執(zhí)是最好的送達(dá)方式，但是如果遇到債務(wù)人拒絕簽收，送達(dá)人也無法證明已經(jīng)履行了通知義務(wù)。所以，可以通過公證機(jī)關(guān)送達(dá)的方式，如果債務(wù)人拒絕簽收債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，公證機(jī)關(guān)可以留置并在公證書上記錄送達(dá)情況，人民法院會認(rèn)可該送達(dá)的效力。

(4)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定在有債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議情況下訴訟通知方式的有效性。

訴訟通知的方式在實(shí)踐中一般是債權(quán)受讓人采用的方式，原因有兩種情況：第一種是債權(quán)轉(zhuǎn)讓人確實(shí)沒有履行通知義務(wù);第二種情況是債權(quán)轉(zhuǎn)讓人履行了通知義務(wù)，但是沒有取得書面的證據(jù)，債務(wù)人據(jù)以進(jìn)行抗辯。所以，在訴訟中債權(quán)受讓人主張?jiān)V訟中的送達(dá)也是債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知。

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