【問題】

我有個(gè)朋友吸食海洛因30克，純度7.5克，我想咨詢一下，該怎么量刑呢?

【回答】

如果僅僅是吸食海洛因，則不構(gòu)成犯罪，如果是非法持有30克海洛因，可能會(huì)被處以三年左右的有期徒刑。

【相關(guān)法律知識(shí)】

一、概念與構(gòu)成

非法持有毒品罪，是指明知是鴉片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且數(shù)量較大的行為。

(一)客體要件

本罪侵犯的客體，是國(guó)家對(duì)毒品的管制和他人的身體健康。國(guó)家禁止任何人非法持有毒品，為此頒布了一系列的法律、法規(guī)。我國(guó)先后頒布了《中華人民共和國(guó)藥品管理法》、《麻醉藥品管理法》和《精神藥品管理法》。這幾個(gè)法規(guī)對(duì)毒品種植、制造、運(yùn)輸、使用、管理都作了明確、嚴(yán)格的規(guī)定，禁止任何人非法持有使用，任何單位和個(gè)人未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)或許可，持有、保存毒品的行為均違反了國(guó)家對(duì)毒品管理的規(guī)定，而且行為人非法持有的毒品，隨時(shí)可能流入社會(huì)，危害他人的健康。為此，為了維護(hù)國(guó)家對(duì)毒品的管制，保護(hù)人民群眾的身體健康，對(duì)非法持有毒品的行為，必須予經(jīng)懲處。

本罪的對(duì)象為毒品，即本法第357條所規(guī)定的鴉片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、嗎啡、大麻、可卡因以及國(guó)務(wù)院規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。

行為人將假毒品誤認(rèn)為是真毒品而加以收藏、保存，行為人主觀上明知是毒品，而故意違反國(guó)家毒品管制，實(shí)施非法持有的行為，這屬于刑法理論上的對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不影響定罪，仍構(gòu)成非法持有毒品罪。

(二)客觀要件

本罪客觀方面表現(xiàn)為非法持有毒品數(shù)量較大的毒品。

所謂持有毒品，是指行為人持有毒品時(shí)，沒有合法的根據(jù);或者說，行為人持有毒品，不是基于法律、法令、法規(guī)的規(guī)定或允許。如果行為人合法持有毒品，則不構(gòu)成犯罪。即依法生產(chǎn)、使用、研究毒品的人持有毒品時(shí)，是正當(dāng)行為，不構(gòu)成犯罪。如醫(yī)生因病人病情的需要，為使用毒品而持有毒品的，經(jīng)過有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)從事毒品管理職業(yè)的，經(jīng)過有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)制造毒品后持有毒品或依法運(yùn)輸毒品的，都是合法行為，不構(gòu)成非法持有毒品罪。

所謂持有毒品，也就是行為人對(duì)毒品的事實(shí)上的支配。持有具體表現(xiàn)為占有、攜帶、藏有或者以其他方法持有支配毒品。持有不要求物理上的握有，不要求行為人時(shí)時(shí)刻刻將毒品握在手中、放在身上和裝在口袋里，只要行為人認(rèn)識(shí)到它的存在，能夠?qū)χM(jìn)行管理或者支配，就是持有。持有時(shí)并不要求行為人對(duì)毒品具有所有權(quán)，所有權(quán)雖屬他人，但事實(shí)上置于行為人支配之下時(shí)，行為人即持有毒品;行為人是否知道自己具有所有權(quán)、所有權(quán)人是誰，都不影響持有的成立。此外，持有并不要求直接持有，即介入第三者時(shí)，也不影響持有的成立。如行為人認(rèn)為自己管理毒品不安全，將毒品委托給第三人保管時(shí)，行為人與第三者均持有該毒品。持有是一種持續(xù)行為，只有當(dāng)毒品在一定時(shí)間內(nèi)由行為人支配時(shí)，才構(gòu)成持有，至于時(shí)間的長(zhǎng)短，則并不影響持有的成立，只是一種量刑情節(jié)，但如果時(shí)間過短，不足以說明行為人事實(shí)上支配著毒品時(shí)，則不能認(rèn)為是持有。

非法持有毒品達(dá)到一定數(shù)量才構(gòu)成犯罪。即非法持有鴉片200克以上、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品數(shù)量大的。

(三)主體要件

本罪的主體是一般主體。即任何達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均可成為本罪主體。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。即行為人明知是國(guó)家禁止非法持有的毒品而故意持有。如果行為人確實(shí)不知道自己持有的是毒品，則不構(gòu)成本罪。非法持有毒品行為人的動(dòng)機(jī)、目的多種多樣，因此故意的具體內(nèi)容不限。有人認(rèn)為非法持有毒品的行為人主觀上必須具有走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的意圖才構(gòu)成犯罪。我們認(rèn)為非法持有毒品罪是針對(duì)那些當(dāng)場(chǎng)查獲非法持有數(shù)量較大的毒品，行為人世不說明持有毒品的目的、來源，又沒有足夠證據(jù)證明其犯有走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的行為或窩藏毒品的行為，而以非法持有毒品罪定罪量刑，如果司法機(jī)關(guān)能夠查明行為人具有走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的目的，則其構(gòu)成走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪。

二、認(rèn)定

(一)本罪與非罪的界限

根據(jù)本條規(guī)定，非法持有毒品數(shù)量達(dá)到一定數(shù)量才構(gòu)成犯罪，如果數(shù)量少，情節(jié)顯著輕微，危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。所謂“其他毒品數(shù)量較大的”是指除鴉片、海洛因或者甲基苯丙胺以外的毒品，其含量已達(dá)到了鴉片、海洛因或者甲基苯丙胺的定罪數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)非法持有毒品的數(shù)量未達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)的，不以犯罪論處。

(二)本罪與走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪及窩藏毒品罪的界限

行為人實(shí)施走私、販賣、運(yùn)輸、制造、窩藏毒品的行為都是以非法持有為前提的。在司法實(shí)踐中，有證據(jù)能夠證實(shí)已構(gòu)成走私、販賣、運(yùn)輸、制造、窩藏毒品罪中的任何一種罪，即以該罪論處，而不應(yīng)再定非法持有毒品罪。在犯罪分子拒不供認(rèn)，又無證據(jù)認(rèn)定構(gòu)成走私、販賣、運(yùn)輸、制造、窩藏毒品罪中任何一種罪的情況下，才能認(rèn)定其構(gòu)成非法持有毒品罪。另外，還須注意的是，構(gòu)成非法持有毒品罪有法定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，達(dá)不到法定標(biāo)準(zhǔn)的只能按違法處理。然而構(gòu)成走私、販賣、運(yùn)輸、制造、窩藏毒品罪只要有行為即構(gòu)成犯罪，無需毒品數(shù)量達(dá)到較大。

(三)本罪與盜竊、搶奪、搶劫罪的界限

行為人在實(shí)施盜竊、搶奪、搶劫他人財(cái)物時(shí)附帶獲取毒品的，如果在來不及清理贓物或不知犯罪所得中有毒品的，應(yīng)按盜竊罪或搶奪罪或搶劫罪定罪處罰;如果明知獲取的贓物中有毒品而非法持有的，應(yīng)按盜竊罪或搶奪罪或搶劫罪和非法持有毒品罪實(shí)行數(shù)罪并罰。如果事先明知他人有毒品，而實(shí)施盜竊、搶奪、搶劫行為得手后又非法持有的，應(yīng)以非法持有毒品罪認(rèn)定。總之，根據(jù)其法律特征劃清一罪與數(shù)罪的界限。

三、處罰

非法持有鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的，處七年以上有期徒或者無期徒刑，并處罰金;非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。