公司章程制定中的法律風險如何防范

我們如何才能制定一個好的公司章程來防范因章程而引發(fā)的法律風險呢?筆者認為應把握好兩個原則：一是合法性，二是可操作性。只有在合法的前提下，具有可操作性的章程才算得上好章程。

《公司法》規(guī)定，公司章程應當載明下列事項：

(1)公司的名稱和住所;

(2)公司經營范圍;

(3)公司注冊資本;

(4)股東的姓名或名稱;

(5)股東的出資方式、出資額和出資時間;

(6)公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則;

(7)公司法定代表人;

(8)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

針對以上公司章程內容，筆者試從以下幾個方面來作解析：

一、對股東出資方式、出資額及出資時間要明確并約定違約責任。

《公司法》規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以依法轉讓的非貨幣財產出資;但是，法律法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。公司章程中應針對不同的出資方式約定具體的出資時間及未及時出資、未出資的違約責任。

二、對《公司法》未規(guī)定的公司組織機構的產生、職權要作明確規(guī)定。

有限公司的組織機構有：股東會、董事會、經理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會等機構。各組織機構的產生及職權除《公司法》規(guī)定外還有一部分需要章程來規(guī)定：如董事長、副董事長的產生辦法;董事的任期;股東會定期會議的如召開;聘用、解聘會計師事務所等等。如果在章程中對此不進行詳細的約定，在企業(yè)運營過程中可能會出現公司運轉混亂的情形，從而影響公司的健康、快速地發(fā)展。

三、對《公司法》規(guī)定的公司組織機構的職權及職權的行使進行細化。

《公司法》對股東會、董事會、經理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會等機構的職權及其行使作了概括性的規(guī)定，但有的規(guī)定可操作性不強，這就有待于章程對其進一步明確規(guī)定。

四、公司法定代表人的選擇

原《公司法》規(guī)定：董事長為公司的法定代表人。而新《公司法》將法定代表人的選擇權賦予了公司章程。由公司章程從董事長、執(zhí)行董事或經理中擇其一并依法登記。另法定代表人還可以變更，但也要依法進行變更登記。

五、充分利用公司章程規(guī)定高于法律規(guī)定條款(以有限公司為例)。

1、股東會會議

公司法第41條規(guī)定“召開股東會會議，應當于會議召開15日以前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。”此條“但書”規(guī)定賦予了公司章程高于法律規(guī)定的效力，賦予了股東召開股東大會提前通知時間的靈活性。鑒于此，不同公司根據自己公司的特點可以自由約定召開股東大會提前通知的時間，同時也應當將通知的主體、通知的程序、以及通知的方式進行約定。

2、股東會會議議事規(guī)則

公司法第42條規(guī)定“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司另有規(guī)定的除外。”因有限公司是“人合”與“資合”的統一體。有的公司“人合”性強一點，有的公司“資合”性強一點，所以公司法就將股東如何行使表決權交給了公司的股東，由股東自己協商。只有在章程沒有規(guī)定的情況下，才適用法律的規(guī)定。所以不同的公司根據自己不同的情況，在章程中規(guī)定按“人頭”行使表決權還是按“股資”行使表決權權或是其他方式。

3、股權轉讓

公司法第71條規(guī)定“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權，不購買的，視為同意轉讓。

經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以股東主張行使優(yōu)先購買權的，協商確定各自的購買比例;協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

此條規(guī)定處處顯示著有限責任公司的“人合”性特點，尤其是第四款，更是賦予了公司股東對股權轉讓更大的自主權。公司章程如對股權轉讓另有限制性規(guī)定甚至完全與以上三款相抵觸，也應以公司章程的規(guī)定為準。

4、股東繼承

公司法第75條“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”由于有限責任公司具有很強的“人合”性，有的自然人股東不愿意按受新“準股東”，所以公司對此只作了原則性的規(guī)定，將“自然人股東死亡后股東資格如何處理”也交給公司章程來規(guī)定。

六、公司章程規(guī)定的其他事項

因公司章程相當于公司的憲法，只要章程制定程序合法，不違反強制性的法律規(guī)范，股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項都可以在章程中一一規(guī)定。