一、防衛過當構成：

1.一般在造成不法侵害人重傷或者死亡時，才可能存在防衛過當;

2.僅造成輕傷的，不構成防衛過當。

二、對于防衛過當應當減輕或者免除處罰：

1.通說認為防衛過當的罪過形式只能是過失或間接故意，與故意犯罪相比主觀惡性要小得多;

2.防衛過當本意在于制止不法侵害，維護自身合法權益，其社會危害性明顯較小。

三、防衛過當從寬處罰幅度：一般認為應當綜合考慮不法侵害的性質、防衛所保護的權益性質、防衛過當的程度、防衛的起因及罪過形式等情況確定減輕處罰的幅度，或者依法免除處罰。

1.不法侵害的性質：不法侵害為一般暴力犯罪的，其從寬幅度應大于不法侵害為違法行為的情形。

2.防衛所保護的權益性質：

A.凡保護國家、公共利益和人身權利等重大權益而構成防衛過當的，一般可以較大幅度地減輕處罰，甚至考慮免除處罰;

B.對于保護一般財產權利或者其他輕微權益的，可給予較小幅度的減輕處罰。

3.防衛過當的程度：

A.防衛過當程度大小主要通過侵害強度與防衛強度、侵害法益與保護法益指教的大小比較來判斷;

B.過當程度的大小與量刑從寬幅度的大小比例成反比，過當程度越大，減輕處罰的幅度越小。

4.防衛的起因：

A.為保護國家、集體、他人的權益或見義勇為而構成防衛過當的，應給予大幅度減輕處罰或免除處罰;

B.在相互斗毆場合，對其減輕處罰幅度不宜過大。

5.罪過的形式：

A.過失心理狀態下的防衛過當，一般可以考慮大幅度減輕處罰或免除處罰;

B.間接故意心理狀態下的防衛過當，一般考慮減輕處罰。

【律師提示】

①《量刑指導意見》沒有明確規定防衛過當的從寬處罰幅度。

②防衛過當與被害人過錯一般不得同時適用，否則有違禁止重復評價原則。

③防衛過當的常見罪名為過失致人重傷罪、過失致人死亡罪和故意傷害罪、故意殺人罪：

A.致一人重傷或者死亡的結果屬于基本犯罪構成事實(確定量刑起點);

B.超過一人以上重傷或者死亡的結果屬于其他影響犯罪構成的犯罪事實(確定基準刑)。

【法條鏈接】

《刑法》

第二十條為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。

正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。

對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。

福建省高級人民法院《人民法院量刑指導意見(試行)》實施細則(試行)

三、常見量刑情節適用

對于正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當綜合考慮不法侵害的性質、造成損害的程度等情況，可以減少基準刑的50%以上;犯罪較輕的，應當依法免除處罰。