一、金融機構(gòu)對保全債權(quán)的必要性承擔舉證責任

從合同法第七十三條的規(guī)定來看，代位權(quán)行使的必要條件雖然沒有具體標準，但從司法實踐來看，下列情形之一可以與借款人遲延履行義務(wù)同時形成代位權(quán)行使的必要：1、債務(wù)人向該債權(quán)人或全體債權(quán)人明確表示無力清償部分或全部債權(quán);2、債務(wù)人的數(shù)個債權(quán)人其到期債權(quán)均未獲清償;/3、債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已進入訴訟或仲裁程序，且通過訴訟保全未能保全到足以清償債務(wù)的資產(chǎn);4、債務(wù)人未能履行生效的判決書、調(diào)解書或裁決書;5、有其他證據(jù)證明債務(wù)人已處于資不抵債的情形。對于上述情形，由于金融機構(gòu)是主張行使代位權(quán)權(quán)利的當事人，因而，其應(yīng)當按照主張要求，在訴訟中向法院舉證。

二、借款債務(wù)人的訴訟地位

依照合同法第七十三條的規(guī)定，債權(quán)人必須且只能通過法院起訴來行使代位權(quán)，而沒有規(guī)定相應(yīng)的當事人訴訟地位。按照這一精神，債權(quán)人為原告，次債務(wù)人為被告，當無異議。而對債務(wù)人的訴訟地位，在司法實踐中則頗有分歧，究竟是作為第三人，還是作為共同被告，甚或是證人，因各種意見側(cè)重的角度不同自然眾說紛紜。但是，從債權(quán)人代位權(quán)的性質(zhì)進行分析，將債務(wù)人列為共同被告是不妥的，因為債權(quán)人行使代位權(quán)的內(nèi)容是債務(wù)人的債權(quán)，債務(wù)人不能成為自身債權(quán)的被告。此外，將債務(wù)人列為證人也不盡合理，畢竟債務(wù)人不是“局外人”，代位權(quán)行使的結(jié)果與債務(wù)人有法律上的利害關(guān)系。如果債權(quán)人敗訴，債務(wù)人的債權(quán)將得不到法律上的保護;如果勝訴，則產(chǎn)生債務(wù)人債權(quán)實現(xiàn)的效果。因此，將債務(wù)人列為無獨立請求權(quán)的第三人更符合立法精神。

三、金融機構(gòu)在行使代位權(quán)時如何確定訴訟標的

金融機構(gòu)行使代位權(quán)時確定訴訟標的，除了自身未受清償?shù)膫鶛?quán)數(shù)額以外，還應(yīng)當結(jié)合代位權(quán)的學理考慮以下一些因素：1、“全體債權(quán)人的債權(quán)”是代位權(quán)訴訟標的最大范圍，是法律規(guī)定的上限，而行使代位權(quán)的債權(quán)人金融機構(gòu)有權(quán)根據(jù)次債務(wù)人的具體情況作出選擇;2、代位權(quán)的訴訟標的一般不超過金融機構(gòu)的全部到期債權(quán)，在有充分證據(jù)證明的情況下，可以包括有保全必要的未到期債權(quán);3、就次債務(wù)人而言，代位權(quán)的訴訟標的不得超過被代位的債務(wù)人的到期債權(quán)。另外，由于金融機構(gòu)行使代位權(quán)時，可行使的債權(quán)范圍往往是不確定的，尤其是利息部分，隨著時間的變化而變化。因此，確定訴訟標的，需要明確一個時間界限就顯得尤為重要。那么，究竟應(yīng)該怎樣確定時間界限呢?按照現(xiàn)在訴訟中的通行方法，一般應(yīng)依債權(quán)人起訴時為準。但在法院作出判決之前出現(xiàn)新的到期債權(quán)，行使代位權(quán)的金融機構(gòu)有權(quán)要求增加訴訟標的。上述應(yīng)當考慮的因素不應(yīng)忽視。

以上是由律霸網(wǎng)小編為大家介紹的債權(quán)保全在訴訟中應(yīng)當考慮的問題，希望能夠?qū)Υ蠹矣兴鶐椭?/p>