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寧波
2016年司法考試真題解析卷二第11題
11、關于法條關系，下列哪一選項是正確的（不考慮數額）？（）
A.即使認為盜竊與詐騙是對立關系，一行為針對同一具體對象（同一具體結果）也完全可能同時觸犯盜竊罪與詐騙罪
B.即使認為故意殺人與故意傷害是對立關系，故意殺人罪與故意傷害罪也存在法條競合關系
C.如認為法條競合僅限于侵害一犯罪客體的情形，冒充警察騙取數額巨大的財物時，就會形成招搖撞騙罪與詐騙罪的法條競合
D.即便認為貪污罪和挪用公款罪是對立關系，若行為人使用公款賭博，在不能查明其是否具有歸還公款的意思時，也能認定構成挪用公款罪
【正確答案】D
【答案解析】選項A錯誤。盜竊罪是采用和平、緩和的手段竊取他人占有的財物，構成對占有的非法侵犯。而成立詐騙罪要求被害人基于錯誤認識處分財產，欺騙行為使被害人處分財產后，行為人便獲得財產，從而使被害人的財產受到損害。據此，詐騙罪與盜竊罪的區別關鍵在于被害方是否基于認識錯誤而處分財產。如果不存在被害方處分財產的事實，則不可能成立詐騙罪。因此，一行為針對同一具體對象（同一具體結果），不會同時觸犯盜竊罪與詐騙罪。
選項B錯誤。故意傷害罪與故意殺人罪的不同點在于故意的內容不同，故意傷害罪是基于傷害的故意，故意殺人是基于殺人的故意。因此不存在法條競合關系。
選項C錯誤。招搖撞騙罪，是指為謀取非法利益，假冒國家機關工作人員的身份或職稱，進行詐騙，損害國家機關的威信及其正常活動的行為。該罪侵犯的客體是國家機關的威信及其對社會的正常管理活動，而詐騙罪侵犯的客體是公私財物所有權。因此，如認為法條競合僅限于侵害一犯罪客體的情形，則招搖撞騙罪與詐騙罪不構成法條競合。
選項D正確。挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數額較大、超過3個月未還的行為。挪用公款罪與貪污罪最大的區別是犯罪故意內容不同：挪用公款罪一般以暫時使用公款為目的，具有歸還的意圖；后者以非法占有為目的，不具有歸還的意圖。因此，“在不能查明其是否具有歸還公款的意思時”，按照疑罪從輕原則，認定為挪用公款罪。
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