一、婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為產(chǎn)生的原因：婦女與男子權(quán)利上的不平等

(一)歷史上對(duì)婦女權(quán)利的剝奪是婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為發(fā)生的根源

自人類出現(xiàn)私有制，產(chǎn)生階級(jí)以來，男子便在社會(huì)中占據(jù)了主導(dǎo)地位，婦女始終處于依附的地位。在以西周為代表的我國奴隸制社會(huì)，“禮制”就成為治國的一條基本原則，其中一個(gè)重要內(nèi)容就是“男女有別”，含男尊女卑之意。《禮記。郊特性》說：“婦人，從人者也，幼從父母，嫁從丈夫，夫死從子?！边@說明婦女一輩子受制于男性，無獨(dú)立的政治地位，甚至無獨(dú)立的人格。封建社會(huì)立法者更是將“三綱五常”作為立法的原則，把“夫?yàn)槠蘧V”作為婚姻關(guān)系的基礎(chǔ)?！秲x禮》說：“夫者，妻之天也?！逼拮颖豢闯烧煞虻摹八疆a(chǎn)”，可以被任意處置，根本就談不上擁有獨(dú)立的人格權(quán)和身份權(quán)，更說不上具有性的不可侵犯的權(quán)利。由此可見，在奴隸制和封建制合法婚姻掩蓋下女子完全處于被壓迫地位?；閮?nèi)強(qiáng)迫性行為實(shí)際上是男子的特權(quán)，且受到法律的保護(hù)，妻若因此告夫還要受到法律的制裁。所以在婚姻關(guān)系中女子對(duì)丈夫只有義務(wù)，沒有絲毫權(quán)利。婚內(nèi)強(qiáng)迫的性行為此時(shí)是一種司空見慣的、合法的現(xiàn)象。

(二)現(xiàn)代社會(huì)環(huán)境中對(duì)婦女權(quán)利的漠視是婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為發(fā)生的重要原因

1.傳統(tǒng)觀念的影響。在人類歷史上，封建社會(huì)占據(jù)了一個(gè)相當(dāng)長的時(shí)期，它的影響并不因這種制度的消滅而消失。封建意識(shí)和封建觀念在人們的頭腦中難以抹去，在許多地方重男輕女的思想根深蒂固。當(dāng)今，女性的權(quán)利在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中依然不被重視，女性性的權(quán)利更是被人們所忽略，不要說采取保護(hù)措施，就是提及者也為數(shù)甚少。丈夫常常認(rèn)為妻子有滿足自己需要的義務(wù)，因而即使違背妻子意志強(qiáng)行性交也不為過。

2.社會(huì)地位的不平等。社會(huì)主義制度的確立為中國女性走上社會(huì)與男子同工同酬創(chuàng)造了良好條件，為女性的基本生存權(quán)利提供了有利的保障。然而，這并不意味著女性就獲得了徹底解放。我們必須看到，真正實(shí)現(xiàn)男女權(quán)利在各方面的平等是一個(gè)長期的過程，特別是由于男女生理上的差異造成的在競(jìng)爭(zhēng)中事實(shí)上的不平等，使得男子在社會(huì)生活中具有更加廣泛的空間，同等條件下可能創(chuàng)造出比女子更多的財(cái)富，取得經(jīng)濟(jì)上的優(yōu)勢(shì)地位。馬克思在《哥達(dá)綱領(lǐng)批判》中指出：“權(quán)利永遠(yuǎn)不會(huì)超出社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)以及由經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)所制約的社會(huì)的文化發(fā)展?！边@一觀點(diǎn)是說權(quán)利要受經(jīng)濟(jì)的制約，要以經(jīng)濟(jì)作為基礎(chǔ)。當(dāng)前我國婦女在經(jīng)濟(jì)上或者說在創(chuàng)造財(cái)富方面不如男性，處于弱勢(shì)地位，經(jīng)濟(jì)上不獨(dú)立或不能完全獨(dú)立，依附于男性，可能導(dǎo)致男子在家庭生活甚至在性生活中濫用權(quán)利。

3.婦女自身的弱點(diǎn)。一些婦女權(quán)利意識(shí)不強(qiáng)，不懂得在大妻性生活中自己也有性的權(quán)利，錯(cuò)誤的理解夫妻間的權(quán)利義務(wù)，認(rèn)為丈夫違背自己意志的強(qiáng)迫性行為也是合法的，不知道維護(hù)自己的神圣權(quán)利：還有一些婦女雖然知道丈夫的強(qiáng)迫性行為是不對(duì)的或是違法的，但受傳統(tǒng)觀念的影響，認(rèn)為家丑不可外揚(yáng)，為了維護(hù)自己、丈夫、家庭的形象而忍氣吞聲，聽任丈夫的所作所為。盡管也有個(gè)別婦女敢于拿起法律的武器維護(hù)自己的尊嚴(yán)，但是她所承受的各方面壓力和所付出的代價(jià)卻是難以想象的。以上這些都使得妻子不知、不想、不敢告發(fā)自己的丈夫，同時(shí)也造成了嚴(yán)重侵犯妻子性權(quán)利的丈夫逃避了法律的制裁，婦女的性的不可侵犯的權(quán)利仍然得不到保障。

(三)法律的偏頗是婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為犯罪化的障礙

從法律制定主體看，男子在經(jīng)濟(jì)上占有主導(dǎo)地位，必然在法律上反映出他的特權(quán)來。正如法學(xué)家麥金儂指出的那樣，“國家是男性的同事，國家以法律的形式將男性權(quán)利制度化，從女性觀點(diǎn)看，國家并未禁止強(qiáng)奸，而是將其規(guī)范化、合法化了?！痹趪艺紊詈头傻闹贫ㄖ?，男子無論在人數(shù)上還是在所起的作用上都遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過女性，因而自覺或不自覺地從男性本位出發(fā)，忽視了對(duì)女性權(quán)利的保護(hù)。

從法律的內(nèi)容看，在許多國外立法中，婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為并不規(guī)定為犯罪。20世紀(jì)70年代中期以前，一些國家的刑法典都將婚內(nèi)丈夫?qū)ζ拮拥男詮?qiáng)制排除在強(qiáng)奸罪之外。例如在英國和美國，強(qiáng)奸罪僅指未經(jīng)不是他的妻子的女方的同意，使用暴力而強(qiáng)行與之發(fā)生性關(guān)系的行為。到1977年為止，美國有29個(gè)州的法律明確規(guī)定：丈夫不應(yīng)因強(qiáng)奸妻子而被起訴，直到1993年婚內(nèi)強(qiáng)奸的豁免權(quán)才在美國法律中被完全廢除。我國刑法沒有對(duì)此作出明確的界定和明文規(guī)定處罰標(biāo)準(zhǔn)，這給司法實(shí)踐帶來了一定困難，不利于對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸犯罪的打擊。

二、婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為是嚴(yán)重侵犯婦女人身權(quán)的違法行為

(一)婦女的性的權(quán)利是婦女人身權(quán)的重要組成部分

首先，婦女的性的權(quán)利是婦女人格權(quán)的內(nèi)容。女性和男性一樣，從出生開始就享有作為人而天然具有的權(quán)利，包括性方面的權(quán)利，這是人生固有而無需權(quán)利主體積極作為的。女性的性權(quán)利是女性人格尊嚴(yán)的體現(xiàn)，法律雖然沒有對(duì)此權(quán)利作出明確的規(guī)定，但它是人格利益的一個(gè)方面。同時(shí)它又是婦女的具體人格權(quán)，首先，婦女作為獨(dú)立的民事主體，享有保持其身體完整、免遭他人性侵犯以及支配自己身體進(jìn)行正當(dāng)性活動(dòng)的權(quán)利，因此性權(quán)利是婦女身體權(quán)(貞操權(quán))的一部分;其，婦女享有按照其自主意志，進(jìn)行正當(dāng)性生活的自由權(quán)，所以婦女性權(quán)利也是自由權(quán)的一部分。最后，奸女性權(quán)利還是健康權(quán)的一個(gè)內(nèi)容，因?yàn)榍趾D女的性權(quán)利必定會(huì)損害婦女的生理健康和精神健康。

婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為，是指婚姻關(guān)系中的一方(通常是丈夫)違背另一方的意志，采用暴力或其他手段強(qiáng)行與之發(fā)生性關(guān)系的行為?；閮?nèi)強(qiáng)迫性行為作為一種客觀現(xiàn)象，古今中外都普遍存在。近幾年來，隨著民主政治、女權(quán)運(yùn)動(dòng)的不斷發(fā)展，對(duì)此行為如何定性，已引起社會(huì)各界的廣泛關(guān)

其，婦女的性的權(quán)利是婦女身份權(quán)的內(nèi)容。身份權(quán)是民事主體基于特定的身份關(guān)系而產(chǎn)生的人身權(quán)利，婦女在合法有效的婚姻基礎(chǔ)上與丈夫產(chǎn)生一定的民事權(quán)利即配偶權(quán)。婦女的性的權(quán)利是配偶權(quán)的重要內(nèi)容，妻子有請(qǐng)求丈夫與自己同居的權(quán)利，也有基于正當(dāng)理由拒絕與丈夫同居的權(quán)利。

(二)婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為是侵犯婦女性的權(quán)利即侵犯婦女人身權(quán)的違法行為

婦女的性的權(quán)利是婦女在性生活方面享有的性的自主權(quán)，不因其未婚、結(jié)婚、離婚、再婚而改變，性生活只有不違背女方的意愿在本質(zhì)上才是合法的?；閮?nèi)強(qiáng)迫性行為中，丈夫違背妻子的意愿強(qiáng)制發(fā)生性關(guān)系在本質(zhì)上就是不合法的。我國憲法規(guī)定：“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利?！被橐龇ㄒ裁鞔_規(guī)定了夫妻在家庭中的地位平等，婚內(nèi)的強(qiáng)迫性行為是對(duì)婚姻關(guān)系中男女平等原則的極端蔑視，不能因合法的婚姻形式而掩蓋其非法性。

婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為使婦女的自由權(quán)利和身心健康受到嚴(yán)重的侵害和威脅，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。在法律否認(rèn)婚內(nèi)強(qiáng)奸的情況下，婦女在性生活中完全處于被支配的地位，沒有任何權(quán)利可言。人生而平等，男女平等的法律觀念沒有落到實(shí)處，相反，法律成為保護(hù)男子特權(quán)的工具，造成了男女權(quán)利在法律規(guī)定上就出現(xiàn)了不平等的現(xiàn)象。另外，強(qiáng)奸與婚內(nèi)強(qiáng)奸僅在犯罪的主體和犯罪對(duì)象方面存在著不同，就其實(shí)質(zhì)來說都是對(duì)婦女性權(quán)利的侵害，都應(yīng)該視為犯罪行為，法律不應(yīng)對(duì)這兩種本質(zhì)相同的行為完全偏袒一方。正因?yàn)槿绱?，?lián)合國在1996年的以人權(quán)為主題的大會(huì)上，呼吁世界各國將婚內(nèi)強(qiáng)奸予以犯罪化。

三、加強(qiáng)和完善婚內(nèi)強(qiáng)奸的立法和司法工作是保障婦女性權(quán)利最迫切的需要和最有效的手段

(一)立法方面

1.公法對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為應(yīng)予以明確規(guī)定?；閮?nèi)強(qiáng)迫性行為應(yīng)當(dāng)作為一種暴力犯罪納入刑法的范疇。一些國家的法律都明確規(guī)定了婚內(nèi)強(qiáng)奸的罪名和涉及婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為的相關(guān)內(nèi)容。1791年的《法蘭西共和國憲法》第7條中明文規(guī)定：“法律只承認(rèn)婚姻是一種民事契約?！边@一規(guī)定是人類歷史上第一以法律的形式公開宣布婚姻關(guān)系應(yīng)由民法調(diào)整，締約婚姻應(yīng)遵循平等、自愿原則。此后其他國家紛紛仿效，在各自民法典中確立“夫妻同居”的對(duì)等義務(wù)，形式上確立了丈夫與妻子平等地享有“同居權(quán)利”，同時(shí)，在各自民法典中將婚內(nèi)性暴力、性虐待的非法行為作為夫妻提出離婚的理由之一。如：1894年的《日本民法典》、1990年《德國民法典》、1905年英國的《民法匯編》就有類似規(guī)定。1998年頒布的《德國刑法典》明文將婚內(nèi)性暴力侵權(quán)包含于強(qiáng)奸罪之中。直至今日，在法律上已把婚內(nèi)性暴力侵權(quán)刑事化的國家和地區(qū)有：美國、塞浦路斯、法國、加拿大、奧地利、丹麥、愛爾蘭、墨西哥、瑞典，以及我國的香港地區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)等。如美國新澤西州的法律規(guī)定：“任何人都不得因年老或者性無能或者同被害人有婚姻關(guān)系而被推定為不能犯強(qiáng)奸罪。”塞浦路斯的《家庭暴力預(yù)防暨被害人保護(hù)法》也規(guī)定，無需考慮強(qiáng)奸行為是發(fā)生在婚內(nèi)還是婚外，只要是強(qiáng)奸，即構(gòu)成強(qiáng)奸罪。同時(shí)，有些國家對(duì)于婚內(nèi)強(qiáng)奸的訴訟時(shí)效和刑罰都作出了規(guī)定，如瑞士刑法規(guī)定，婚內(nèi)強(qiáng)奸的訴訟時(shí)效為6個(gè)月;墨西哥對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸可判處8—14年有期徒刑：筆者認(rèn)為，婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為是嚴(yán)重侵害婦女性權(quán)利的行為，我國法律應(yīng)當(dāng)明文禁止。對(duì)于婚內(nèi)強(qiáng)奸的定性、訴訟時(shí)效、處罰都應(yīng)根據(jù)我國的實(shí)際情況，參考國外立法，制定出明確的、切實(shí)可行的法律規(guī)范，不能再對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為含混其詞。

2.私法對(duì)婦女性權(quán)利要予以明確規(guī)定。婦女性權(quán)利作為婦女權(quán)利的一個(gè)重要內(nèi)容，是婦女生而享有、不可剝奪的，體現(xiàn)在婚姻關(guān)系中這項(xiàng)權(quán)利是配偶權(quán)的內(nèi)容，因此，很多國家將配偶權(quán)進(jìn)行了立法，我國在這方面正在進(jìn)行探討。在《婚姻法專家建議稿》中已經(jīng)涉及婚內(nèi)強(qiáng)奸和配偶權(quán)問題。如規(guī)定“夫妻有平等的同居生活權(quán)。有不能同居生活的正當(dāng)理由的，不在此限?！薄胺蚱抻衅降扰懦梁ε渑紮?quán)的權(quán)利。”我國婚姻法盡管在男女平等原則下規(guī)定了夫妻平等的權(quán)利和義務(wù)，但是沒有明確規(guī)定配偶權(quán)，這給界定婚內(nèi)強(qiáng)奸和司法實(shí)踐都帶來了一定困難。所以將配偶權(quán)寫進(jìn)婚姻家庭法律關(guān)系中是十分必要的，它將有利于更好的保護(hù)婦女權(quán)利。

(二)司法方面

在立法尚不完善的情況下，司法界對(duì)于婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為采取了審慎的態(tài)度。美國最高法院在1981年首判決丈夫強(qiáng)迫其已分居的妻子與之發(fā)生性行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪。我國在近幾年的司法實(shí)踐中也對(duì)幾起婚內(nèi)強(qiáng)奸案做出了判決，其中影響較大的是1999年12月24日，上海青浦法院做出的判決，判決被告人王衛(wèi)明強(qiáng)行與其分居達(dá)16年之久的妻子發(fā)生性行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑3年，緩刑3年。由此可見，司法實(shí)踐在不違背立法原則的前提下，已經(jīng)先于立法確認(rèn)了婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為的犯罪性。同時(shí)，我們也應(yīng)看到，這種判決僅限于婚姻關(guān)系處于非正常階段，對(duì)于婚姻關(guān)系正常階段的婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為，法院的判決卻未必是這樣的。筆者認(rèn)為，我國司法部門應(yīng)根據(jù)立法精神和法律原則，運(yùn)用各種現(xiàn)行法律對(duì)于婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為案件進(jìn)行慎重處理，其中應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：

1.確立婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為本質(zhì)上亦為犯罪的法律觀念。辦案人員要正確認(rèn)識(shí)婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為是嚴(yán)重侵害婦女權(quán)利的行為，它同強(qiáng)奸罪在本質(zhì)上是一樣的，具有很大的社會(huì)危害性。對(duì)于婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為案件要引起高度重視，不能消極對(duì)待。婚內(nèi)性侵犯的被害人一般都是頂住各種壓力才報(bào)案的，如果在辦案人員這里也受到歧視，不光使其本人失去自尊心，也反映出法律工作者對(duì)婦女權(quán)利的漠視及其法律素質(zhì)的低下。

2.把握強(qiáng)奸與婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為的區(qū)別與聯(lián)系，正確定罪量刑。由于婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為發(fā)生于夫妻之間，其犯罪主體和侵害對(duì)象具有特殊性，在辦案中除了要像對(duì)待一般強(qiáng)奸案件那樣重視證據(jù)外，還應(yīng)更多的聽取當(dāng)事人的意見，調(diào)查其婚姻狀況，雙方感情，以及案件發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、侵害人所采取的手段、被害人的態(tài)度等，進(jìn)行正確的定罪。在量刑時(shí)應(yīng)區(qū)別于一般強(qiáng)奸案的處理，根據(jù)法律和實(shí)際情況決定適當(dāng)?shù)男塘P?；閮?nèi)強(qiáng)迫性行為，是指婚姻關(guān)系中的一方(通常是丈夫)違背另一方的意志，采用暴力或其他手段強(qiáng)行與之發(fā)生性關(guān)系的行為?；閮?nèi)強(qiáng)迫性行為作為一種客觀現(xiàn)象，古今中外都普遍存在。近幾年來，隨著民主政治、女權(quán)運(yùn)動(dòng)的不斷發(fā)展，對(duì)此行為如何定性，已引起社會(huì)各界的廣泛關(guān)

婦女婚內(nèi)性權(quán)利的保護(hù)僅僅通過將婚內(nèi)性侵犯犯罪化的法律手段是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，婦女權(quán)利與男子權(quán)利的平等最終要靠經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展來實(shí)現(xiàn)。首先，社會(huì)應(yīng)該開辟更多更廣的就業(yè)渠道安排女性就業(yè)，使之?dāng)[脫受壓迫和被歧視的束縛，獲得經(jīng)濟(jì)上的獨(dú)立，從而實(shí)現(xiàn)男女在經(jīng)濟(jì)上的平等。其，婦女作為權(quán)利上的弱者，更要求全社會(huì)予以保護(hù)，除運(yùn)用法律手段外，還應(yīng)建立維護(hù)婦女權(quán)益的機(jī)構(gòu)和組織，如“婦女援助中心”等來保護(hù)婦女權(quán)利。另外，加強(qiáng)公民的法制教育，提高男子的自律意識(shí)，使他們無論在婚內(nèi)還是婚外都以法律為最基本的尺度，尊重婦女權(quán)利。