最高人民法院5月13日公布實施的《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》(下稱“《解釋二》”)，在第26條規(guī)定了“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除”等內(nèi)容，但由于建筑施工合同的特殊性和建筑市場的特殊性，適用該條規(guī)定仍然有許多值得關(guān)注的問題。

問題一：固定價格合同是否可以調(diào)整材料價格?

有關(guān)專家認為，材料價格異動使得締約時的客觀情況發(fā)生了重大變化，繼續(xù)按照原合同履行會導(dǎo)致施工企業(yè)原合同目的落空，也違反了一般的商業(yè)交易規(guī)則。在這種情況下應(yīng)當對原合同價格進行調(diào)整。《合同法》第269條規(guī)定“建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同”，建設(shè)工程合同的實質(zhì)就是“承包人干活，發(fā)包人給錢”。其性質(zhì)決定了施工企業(yè)無法承受材料、人工價格異動帶來的虧損，如果仍按照原合同履行，將嚴重危害社會安定，損害農(nóng)民工等弱勢群體的利益。而且建筑施工行業(yè)是傳統(tǒng)的微利行業(yè)，與房地產(chǎn)開發(fā)、金融投資等行業(yè)本身具有高風(fēng)險、高收益的特點有著本質(zhì)區(qū)別。把材料價格異動的風(fēng)險和損失全部由施工企業(yè)承擔(dān)顯然有違《合同法》公平、誠信的原則，因此應(yīng)當對固定價格進行合理調(diào)整。

問題二：如何判定材價“情勢”發(fā)生變更?

有關(guān)專家認為，雖然《解釋二》明確了“情勢變更”原則，但并沒有設(shè)定“情勢”發(fā)生了什么程度的變更后才可以調(diào)整合同價款或撤銷合同。認定價格異常變動或調(diào)整合同價格的方法均應(yīng)以施工企業(yè)不虧損或?qū)崿F(xiàn)微利為考量標準，讓整個建筑施工行業(yè)都因為價格異動導(dǎo)致收入低于成本顯然是不合適的。建材價格變動是否異常是一個動態(tài)問題，最近幾年，已經(jīng)有30多個省市、地區(qū)或縣級政府出臺了限定材價變動幅度的指導(dǎo)意見。判定材價“情勢”是否發(fā)生變更，還取決于形成和訂立合同時對風(fēng)險的評估和考慮。如果價格漲幅把投標報價中包含的利潤和風(fēng)險都耗盡了，就應(yīng)當界定為異常變動。

問題三：有預(yù)付款的條件下能否調(diào)整合同價格?

有關(guān)專家認為，關(guān)鍵要看建設(shè)單位支付的預(yù)付款能否滿足提前備料、化解價格異動帶來的風(fēng)險和損失。如果不能滿足，仍應(yīng)當調(diào)整。按照行業(yè)交易習(xí)慣預(yù)付款一般應(yīng)達到工程總價的25%，如果達到這個比例應(yīng)認定風(fēng)險責(zé)任已經(jīng)轉(zhuǎn)移，在這種情況下施工企業(yè)主張價格調(diào)整的理由是不充分的，一般不被認可。在支付了預(yù)付款的情況下仍然可以適用情勢變更，預(yù)付款如果不足以充分備料，應(yīng)該進行相應(yīng)調(diào)整。當然還要考慮施工企業(yè)是否在合理期限內(nèi)進行了材料定購。如果預(yù)付款額度達不到足額的程度，即使合同約定支付預(yù)付款，在價格異動時施工企業(yè)仍可以要求調(diào)整固定價格。

問題四：合同明確約定材料價格上漲不得調(diào)整的效力如何?

有關(guān)專家認為，其實是否簽訂這樣的條款并不影響情勢變更的適用。一些人認為在這種情況下應(yīng)當讓施工企業(yè)酌情承擔(dān)損失，實際上這不是一個承擔(dān)比例的問題，而是性質(zhì)認定問題，不能因為這種約定就要求施工企業(yè)承擔(dān)損失。這種約定與情勢變更的適用無關(guān)，應(yīng)當屬于可撤銷的內(nèi)容，施工企業(yè)應(yīng)當在法律規(guī)定的一年期間行使撤銷權(quán)。但如果施工企業(yè)未按期行使撤銷權(quán)，則價格異動時不能調(diào)整固定價格。