案情】 被告徐某系乙有限公司法定代表人，同時也系該公司自然人控股股東。2009年3月1日，原告甲有限公司與被告徐某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并約定，徐某將其個人擁有的公司54%的股份，以人民幣270萬元的價格轉(zhuǎn)讓給原告。乙公司股東大會一致通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，2009年3月2日經(jīng) 【案情】

焦點】

1.原告甲公司營業(yè)執(zhí)照未經(jīng)年檢，是否具有民事行為能力即本案中，原告是否具有與被告徐某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的資格

2.原告甲公司與被告徐某簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否必須經(jīng)過登記才生效

3.股權(quán)變更登記是否為徐某和乙公司的法定義務(wù)

短評】

協(xié)議成立即刻生效

記者：本案中，被告辯稱原告甲有限公司營業(yè)執(zhí)照未經(jīng)年檢，不具有民事行為能力的觀點能否成立

主審法官劉*收：不能成立。按照民法通則第三十六條第二款規(guī)定，法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。我國法律、法規(guī)的確規(guī)定企業(yè)年檢制度，但并非未經(jīng)年檢法人的民事行為能力就一定受到限制。企業(yè)法人登記管理條例第三十條第一款規(guī)定，不按規(guī)定提交年檢報告書，辦理年檢的，登記機關(guān)可根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。企業(yè)法人登記管理條例實施細(xì)則第六十三條第（十）項規(guī)定，企業(yè)不按規(guī)定報送年檢報告書、辦理年檢的，處非法所得額3倍以下罰款，但最高不超過3萬元，沒有非法所得的，處于1萬元以下罰款，并限期辦理年檢，拒不辦理的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。因此，企業(yè)雖未年檢，但只要在工商部門限定的期限內(nèi)補辦年檢或者只要未被吊銷營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)就具有民事行為能力。

記者：有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議只有經(jīng)過登記才能生效嗎

記者：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之日就是受讓方取得股東權(quán)利之時嗎

劉*收：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效并不等同于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效，即新股東權(quán)利的取得。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效是指對合同當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力的問題。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效是指股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，即受讓方成為新股東的問題。這里還涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效后的履行，受讓方應(yīng)該完成股權(quán)的“交付”，即完成物權(quán)變動，受讓方才取得股權(quán)成為股東。

記者：股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方何時方能取得股東身份

劉*收：對有限公司而言，公司出資證明書、股東名冊、修改的公司章程是公司認(rèn)可股東身份的重要法律文件。公司對新股東的承認(rèn)更是通過具體的股東名冊來實現(xiàn)的。公司以股東名冊為依據(jù)進行會議通知、分配利潤等活動，所以只有在公司變更股東名冊后，受讓人才能取得股東的資格和地位，才能履行股東職責(zé)，承擔(dān)股東義務(wù)，也從而取得對抗公司的權(quán)利。因此，根據(jù)公司法第七十四條之規(guī)定，只有在公司注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊之后，方取得股東身份。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓依法進行

記者：有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有幾種形式

劉*收：股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司存續(xù)期間經(jīng)常發(fā)生的情形，公司法規(guī)定有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為兩種情形：一是股東之間的相互轉(zhuǎn)讓；二是股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓，即公司的股東通過訂立合同，依照法定的程序把自己的股份讓渡與他人，受讓人則取得股權(quán)成為公司的股東。

記者：這兩種股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序一樣嗎

劉*收：不一樣。有限公司具有人合的特性，為維護公司的穩(wěn)定，公司法第七十二條針對兩種不同的轉(zhuǎn)讓形式，規(guī)定了繁簡不同的程序。第一，有限公司的股東之間轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，轉(zhuǎn)讓方僅具有通知公司的義務(wù)，并無其他限制性條件。第二，有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。未經(jīng)上述程序而簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同會因程序的瑕疵而被認(rèn)定為無效或撤銷。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

記者：股權(quán)變更登記有幾種

劉*收：股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)辦理兩個登記手續(xù)，一是公司股東變更登記，即公司法第七十四條：“公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。”這條規(guī)定通常稱為公司內(nèi)部變更登記；另一是工商變更登記手續(xù)，即公司登記管理條例第三十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。”通常稱為外部登記。

記者：股權(quán)變更登記有什么作用

劉*收：其最大作用在于登記具有公示、公信力，股權(quán)的受讓方取得在不同領(lǐng)域?qū)沟姆尚Ч８鶕?jù)公司法第三十三條第三款規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。出資證明書、股東名冊、修改的公司章程是股東權(quán)利的證明文件，因此公司股東變更登記（內(nèi)部登記）使股東取得對抗公司的效力；工商變更登記使股東具備對抗外部的效力。

記者：法律法規(guī)對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有哪些限制性規(guī)定

劉*收：這些限制性條件散見于公司法、中外合資（合作）經(jīng)營企業(yè)法、商業(yè)銀行法等法律法規(guī)中。主要有：公司發(fā)起人、董事、監(jiān)事、高級管理人員，其持有的公司股份不能任意轉(zhuǎn)讓。公司法第一百四十二條規(guī)定，對于股份有限公司，發(fā)起人持有本公司股份自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

向股東以外第三人轉(zhuǎn)讓限制。公司法第七十二條第二款規(guī)定，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東具有優(yōu)先購買權(quán)。公司不得收購本公司股份，但有除外情形。公司法及其他法律規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股份。中外合資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，中國公民個人不能成為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方。

中外合資（合作）企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須得到全體股東的同意。中外合資經(jīng)營企業(yè)法第四條第四項規(guī)定，合營者的注冊資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意；該法還規(guī)定中外合作者的一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)。

中外合資企業(yè)外資股權(quán)部分轉(zhuǎn)讓后，外資股權(quán)比例不得低于25%。中外合資經(jīng)營企業(yè)法還規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。

商業(yè)銀行投資限制。商業(yè)銀行法第四十三條規(guī)定，商業(yè)銀行不得從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務(wù)，不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資。

變更登記提交文件

記者：有限公司股權(quán)變更的工商登記需要哪些法律文件

記者：有限公司股權(quán)變更登記需哪些步驟

記者：有限責(zé)任公司與股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有什么不同

劉*收：股份公司具有開放、資合的特性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓相對較為復(fù)雜。有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓在工商部門辦理登記；上市的股份有限公司股權(quán)在證券交易所和證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理。證券法第三十九條規(guī)定：“依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。”對于非上市股份公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，現(xiàn)在全國沒有統(tǒng)一的規(guī)定和統(tǒng)一的市場，有一些城市嘗試設(shè)立產(chǎn)權(quán)交易所，辦理當(dāng)?shù)亟y(tǒng)一的股權(quán)托管和轉(zhuǎn)讓，對非上市股份公司股權(quán)的管理和流通起到一定積極作用。

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