如何識別承攬和雇用關(guān)系
承攬與雇用關(guān)系活動在眾多領(lǐng)域廣泛存在。特別是公司、企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中離不開承攬與雇用。在生產(chǎn)經(jīng)營活動過程中發(fā)生的人身損害事故，是按承攬關(guān)系來進(jìn)行賠償，還是按雇用關(guān)系來賠償，是案件爭論的焦點和難點。
例如，某A建筑公司將其路面硬化工程承包給包工頭甲某，甲在施工過程中不慎受傷，花去醫(yī)療費5萬多元，于是甲某起訴A公司，要求A公司賠償所有損失。那么，甲與A公司之間在本案中究竟是雇用關(guān)系，還承攬關(guān)系就大有區(qū)別，如果是承攬關(guān)系，一般情況下A公司就不需要承擔(dān)責(zé)任，如果是雇用關(guān)系，A公司就需要承擔(dān)責(zé)任，由此可見，弄清承攬與雇用關(guān)系的區(qū)別顯得非常重要。
雇用關(guān)系是指受雇用人在一定或不特定的期間內(nèi)，從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動，受雇用人接受雇用人提供的勞務(wù)并按約定給會報酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。受雇用人在從事雇用活動中遭受損害，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償適用法律問題若干解釋》規(guī)定，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，承攬關(guān)系是指承攬人按定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗、承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作。
承攬人（包括承攬人雇用的勞動者）在完成工作過程中造成自身損害的，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，定作人不承擔(dān)責(zé)任。
雇用關(guān)系中，雇主和受雇用人之間的關(guān)系的不平等的，有主從之分；而在承攬關(guān)系中，定作人與承攬人之間是平等的，不存在管理和被管理的關(guān)系。
承攬關(guān)系中承攬的事項更具有特殊性，它一般需要具備相應(yīng)的設(shè)備條件，并且設(shè)備的附加值較高，蘊(yùn)涵一定的技術(shù)成份。為此《合同法》規(guī)定承攬一般包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等相類似的工作。同時，承攬事項的完成具有一定的依附性，未經(jīng)定作人同意，其承攬事項不得轉(zhuǎn)交他人完成；承攬人在完成工作中還具有獨立性，與定作人不存在嚴(yán)格意義上監(jiān)督管理關(guān)系，工作中的風(fēng)險也由承攬人自己承擔(dān)。為此，根據(jù)經(jīng)濟(jì)規(guī)律及法律權(quán)利與義務(wù)相一致的原則，承攬關(guān)系中的報酬就不同于一般勞務(wù)關(guān)系中的報酬，其報酬不僅僅包含勞動力的價值，還含有技術(shù)成份的價值，工作設(shè)備的價值以及一定的利潤成份，該報酬在價值上與買賣關(guān)系的商品價格相類似，承攬者享有了一定的額外利益。正因為其報酬里面含有利潤成份，所以承攬人在工作中的風(fēng)險要自行承擔(dān)。
雇用關(guān)系所以從事的事項范圍比較廣，比較粗雜，包括生產(chǎn)經(jīng)營活動及其他各項勞務(wù)活動，活動技術(shù)含量比較低，設(shè)備只是一般的勞動工具，受雇用人付出的主要是勞動力，其報酬成份也單一，僅僅包括勞動力價值。由于雇主利用了受雇用人的勞動，擴(kuò)大了其經(jīng)營活動，從而享有了更大范圍的利益，并且雇主一般較受雇用人更具有經(jīng)濟(jì)實力。根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致原則，法律規(guī)定了雇主應(yīng)承擔(dān)受雇人在工作中的風(fēng)險責(zé)任，這也是從社會穩(wěn)定與安全考慮，以人為本，建設(shè)和諧社會的需要。為了減少工作中的風(fēng)險，發(fā)揮出受雇人的勞動價值，雇主就必需行使監(jiān)督管理權(quán)，監(jiān)督管理權(quán)既是雇主的一項權(quán)利，?同時也是一項義務(wù)。
在實踐中區(qū)分雇用關(guān)系與承攬關(guān)系，首先看合同的約定，當(dāng)事人有約定的依其約定；其次，沒有約定的就要看其工作有無特殊性，是否需要特殊的工具和設(shè)備，工作的完成和人身是否具有依附性；再次，看報酬是否含有額外利潤；以及看是否存在管理和控制的關(guān)系。雇用關(guān)系中，雇用人員什么時候上班、下班，如何操作一般要受雇主的指示和控制，雇用過程中，雇主不但監(jiān)督勞動成果，也監(jiān)督管理勞動過程，這種監(jiān)督、管理、控制權(quán)是全方位、全過程的，并可隨時行使，且立即產(chǎn)生效力，受雇人必須服從。而承攬關(guān)系中，定作人一般不對承攬人的具體工作過程進(jìn)行監(jiān)督控制，承攬人只是按照定作人的事先指示而進(jìn)行工作。承攬關(guān)系重視的是約定的工作成果，而不是具體過程。當(dāng)然，在承攬關(guān)系中，定作人也有監(jiān)督的權(quán)利，但這種監(jiān)督僅僅是履行合同過程中的監(jiān)督，即監(jiān)督承攬人是否按事先的約定進(jìn)行工作，這種監(jiān)督內(nèi)容來源于合同的約定。
報酬的支付方式也是區(qū)分承攬與雇用的一個重要方面，但不能憑報酬的支付方式來決定是承攬還是雇用，因為在雇用活動中大部分是按日計酬，但為了提高勞動效率，鼓勵多勞動多得，也有按件計酬的，在承攬關(guān)系中，有時工作成果難以量化，按日計酬的也存在。按件計酬和按日計酬只是一種人為的計算方式，量化工作成果的方法，不能決定事件的性質(zhì)。
律師寫這篇文章的目的，一方面是與大家交流，互相學(xué)習(xí)；另一方面旨在闡明雇用與承攬的微妙性與復(fù)雜性，在理論層面眾說紛紜，在實踐中各有不同的處理意見。但有一點可以肯定，不管理有多復(fù)雜，都可事先在合同中進(jìn)行約定，將復(fù)雜問題簡單化，以最有利的方式化解法律風(fēng)險，保護(hù)自己的合法權(quán)益。