如何識別承攬和雇用關系
承攬與雇用關系活動在眾多領域廣泛存在。特別是公司、企業在生產經營活動中離不開承攬與雇用。在生產經營活動過程中發生的人身損害事故，是按承攬關系來進行賠償，還是按雇用關系來賠償，是案件爭論的焦點和難點。
例如，某A建筑公司將其路面硬化工程承包給包工頭甲某，甲在施工過程中不慎受傷，花去醫療費5萬多元，于是甲某起訴A公司，要求A公司賠償所有損失。那么，甲與A公司之間在本案中究竟是雇用關系，還承攬關系就大有區別，如果是承攬關系，一般情況下A公司就不需要承擔責任，如果是雇用關系，A公司就需要承擔責任，由此可見，弄清承攬與雇用關系的區別顯得非常重要。
雇用關系是指受雇用人在一定或不特定的期間內，從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動，受雇用人接受雇用人提供的勞務并按約定給會報酬的權利義務關系。受雇用人在從事雇用活動中遭受損害，根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償適用法律問題若干解釋》規定，雇主應當承擔賠償責任，承攬關系是指承攬人按定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的權利義務關系。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗、承攬人應當以自己的設備、技術和勞力，完成主要工作。
承攬人（包括承攬人雇用的勞動者）在完成工作過程中造成自身損害的，根據《合同法》的規定，定作人不承擔責任。
雇用關系中，雇主和受雇用人之間的關系的不平等的，有主從之分；而在承攬關系中，定作人與承攬人之間是平等的，不存在管理和被管理的關系。
承攬關系中承攬的事項更具有特殊性，它一般需要具備相應的設備條件，并且設備的附加值較高，蘊涵一定的技術成份。為此《合同法》規定承攬一般包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等相類似的工作。同時，承攬事項的完成具有一定的依附性，未經定作人同意，其承攬事項不得轉交他人完成；承攬人在完成工作中還具有獨立性，與定作人不存在嚴格意義上監督管理關系，工作中的風險也由承攬人自己承擔。為此，根據經濟規律及法律權利與義務相一致的原則，承攬關系中的報酬就不同于一般勞務關系中的報酬，其報酬不僅僅包含勞動力的價值，還含有技術成份的價值，工作設備的價值以及一定的利潤成份，該報酬在價值上與買賣關系的商品價格相類似，承攬者享有了一定的額外利益。正因為其報酬里面含有利潤成份，所以承攬人在工作中的風險要自行承擔。
雇用關系所以從事的事項范圍比較廣，比較粗雜，包括生產經營活動及其他各項勞務活動，活動技術含量比較低，設備只是一般的勞動工具，受雇用人付出的主要是勞動力，其報酬成份也單一，僅僅包括勞動力價值。由于雇主利用了受雇用人的勞動，擴大了其經營活動，從而享有了更大范圍的利益，并且雇主一般較受雇用人更具有經濟實力。根據權利義務相一致原則，法律規定了雇主應承擔受雇人在工作中的風險責任，這也是從社會穩定與安全考慮，以人為本，建設和諧社會的需要。為了減少工作中的風險，發揮出受雇人的勞動價值，雇主就必需行使監督管理權，監督管理權既是雇主的一項權利，?同時也是一項義務。
在實踐中區分雇用關系與承攬關系，首先看合同的約定，當事人有約定的依其約定；其次，沒有約定的就要看其工作有無特殊性，是否需要特殊的工具和設備，工作的完成和人身是否具有依附性；再次，看報酬是否含有額外利潤；以及看是否存在管理和控制的關系。雇用關系中，雇用人員什么時候上班、下班，如何操作一般要受雇主的指示和控制，雇用過程中，雇主不但監督勞動成果，也監督管理勞動過程，這種監督、管理、控制權是全方位、全過程的，并可隨時行使，且立即產生效力，受雇人必須服從。而承攬關系中，定作人一般不對承攬人的具體工作過程進行監督控制，承攬人只是按照定作人的事先指示而進行工作。承攬關系重視的是約定的工作成果，而不是具體過程。當然，在承攬關系中，定作人也有監督的權利，但這種監督僅僅是履行合同過程中的監督，即監督承攬人是否按事先的約定進行工作，這種監督內容來源于合同的約定。
報酬的支付方式也是區分承攬與雇用的一個重要方面，但不能憑報酬的支付方式來決定是承攬還是雇用，因為在雇用活動中大部分是按日計酬，但為了提高勞動效率，鼓勵多勞動多得，也有按件計酬的，在承攬關系中，有時工作成果難以量化，按日計酬的也存在。按件計酬和按日計酬只是一種人為的計算方式，量化工作成果的方法，不能決定事件的性質。
律師寫這篇文章的目的，一方面是與大家交流，互相學習；另一方面旨在闡明雇用與承攬的微妙性與復雜性，在理論層面眾說紛紜，在實踐中各有不同的處理意見。但有一點可以肯定，不管理有多復雜，都可事先在合同中進行約定，將復雜問題簡單化，以最有利的方式化解法律風險，保護自己的合法權益。