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吳律師,電話:13718349848（北京）13602088747（天津） 審判長、審判員：

根據《刑事訴訟法》和《律師法》的有關規定，XXXX律師事務所接受XX市XXXX公司的委托，指派XXX律師作為本案被告人XXX的辯護人參加今天的法庭審判活動，依法履行辯護職責。本辯護人在開庭前，詳細地研究了控方的起訴書和有關證據材料，并就本案有關事實和情節進行了必要調查，剛才又參加了法庭調查，現對本案事實有了較全面的了解。為依法維護被告人的合法權益，現本著“以事實為依據，以法律為準繩”的原則，提出如下辯護意見，供法庭參考。

一、公訴機關對XXX的行為定性不準，不宜定為“持械聚眾斗毆罪”。

1、持械聚眾斗毆，一般是指用隨身攜帶的兇器毆斗，或利用毆斗現場原有器物毆斗。持械是聚眾斗毆的加重情節，原則上，當持械的故意及行為系個體性而非一般性（或共同性）時，該加重情節只適用于個體。只有這樣，才能既符合共同犯罪構成理論，又符合罪責刑相一致的原則。

2、當持械的故意以及行為本身具有共同性或由個體性轉變為共同性時，就有必要按照共同犯罪構成理論來分別認定了。持械者未形成與持械者配合持械聚眾斗毆的意思聯絡，達成持械聚眾斗毆的共同犯意，客觀上也沒有實施配合持械者毆打他人的行為，則對未持械者均不能以持械聚眾斗毆論，持械者是實行過限行為。

3、本案中，我們需要引起注意的是，有無共同故意和共同行為，是認定是否構成持械聚眾斗毆的關鍵。相對于被告XXX而言，他事先沒有預謀持械，雖然在聚眾斗毆過程中有參加者持械，但他并沒有同其他參加者形成持械聚眾斗毆的共同犯意，也沒有有與他人配合持械聚眾斗毆的意思聯絡。故對XXX不能以“持械”聚眾斗毆論。

綜上所述，本人認為對聚眾斗毆中“持械”情節的認定，必須堅持主客觀相一致的原則，關鍵是看構成聚眾斗毆罪的基礎上有無“持械”聚眾斗毆共同故意。不能簡單歸罪，把一個、部分參加者“持械”歸責于所有的共同犯罪人。否則，將有悖于罪刑相適應原則。所以，對于XXX的行為性質不應當定性為持械聚眾斗毆，而應當定性為普通的聚眾斗毆。

二、XXX在實施打架行為時還不滿18周歲，屬于未成年人。

根據《中華人民共和國刑法》第十七條第二款之規定“已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。”XXX在案發時尚未滿18周歲，依法應當從輕或者減輕處罰。

　　未成年人對社會的認識，如果缺乏必要的引導和幫助，他們就會按自己的思維和認識去行事，包括暴力?！吨腥A人民共和國未成年人保護法》第38條明確規定：“對違法犯罪的未成年人，實行教育、感化、挽救的方針，堅持教育為主、懲罰為輔的原則”。 所以國家對于處于未成年人的成長保護十分重視，他們的健康成長也需要全社會的共同努力。

三、XXX事后的認罪態度也具有從輕處罰的情節。

被告人XXX到案后能詳細交待所犯的罪行，在公安機關對被告人的多次訊問中，對整個作案過程從一開始就主動做了詳細的供述，坦白交代自己的犯罪罪行。XXX在事發時由于年少無知，一時沖動，才觸犯刑法。但因其事后向公安機關和檢察院如實交代事情經過，認罪態度較好，確有悔改之意，且社會危害程度不大，符合從輕或減輕處罰的條件。請合議庭在量刑時能夠考慮被告人的認罪態度和悔罪表現，在量刑時能予以酌情減輕處罰。

四、被告人屬于初犯，依法可以酌情減輕或從輕處罰。

被告人在此次事件之前沒有其他不良行為，無犯罪前科?！吨腥A人民共和國刑法》第七十二條第一款規定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的罪犯分子，根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十六條規定，對未成年罪犯符合刑法第七十二條第一款規定的，可以宣告緩刑。如果同時具有初次犯罪等情形之一的，應當宣告緩刑。綜上所述，被告人XXX犯罪情節輕微且因為初犯，因而屬于法定從輕情節。

五、本案的發生，在一定程度上是社會矛盾的轉嫁，這一點量刑時應予以考慮。

XXX平時表現較好，沒有違法犯罪前科，滑入犯罪的道路，與家庭狀況有著密不可分的關系，XXX家庭經濟比較困難。因此XXX小學未畢業就輟學在家。這個階段的青少年情感是很脆弱的，很容易受周圍環境的影響。同時，XXX參與斗毆的社會危害性不大，XXX參與斗毆的目的，只是朋友義氣用事，幼稚地要為朋友挨打之事討一個說法，其主觀惡性較小。盡管被告人XXX對自己的行為要承擔法律責任，但是，社會矛盾的轉嫁，理應由社會分擔一定的責任，至少是道德責任。本案的發生，有其深刻的社會根源，所以只對被告人量重刑并不能達到預防犯罪的目的。

綜上所述，鑒于本案被告人XXX主觀惡性小，對社會造成的危害較小，且犯罪時不滿十八周歲，屬未成年人，沒有前科，犯罪后能主動投案自首，且事后如實交代事實經過，確有悔改之意，所以希望法院在定罪量刑時能夠從輕處罰。

辯護人:XXX

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