江蘇省高級人民法院
民事判決書
(2006)蘇民三終字第0122號
??? 上訴人（原審被告）梁慧儀，女，1961年1月28日出生，漢族，香港特別行政區(qū)居民，身份證號為D592728（6）。
??? 委托代理人仲志強(qiáng)，康達(dá)律師事務(wù)所南京分所律師。
??? 被上訴人（原審原告）江蘇省演出公司，住所地江蘇省南京市延齡巷5號江南劇場南二樓。
??? 法定代表人肖蘭，總經(jīng)理。
??? 委托代理人劉海燕，江蘇維世德律師事務(wù)所律師。
??? 上訴人梁慧儀因與江蘇省演出公司（以下簡稱演出公司）借貸糾紛一案，不服江蘇省南京市中級人民法院（2005）寧民三初字第54號民事判決，向本院提起上訴。本院于2006年8月14日立案受理，并依法組成合議庭，于2006年10月12日公開開庭審理了本案。上訴人梁慧儀的委托代理人仲志強(qiáng)，被上訴人演出公司的委托代理人劉海燕到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
??? 一審法院經(jīng)審理認(rèn)定事實：2004年7月23日，演出公司等與梁慧儀代表的窒楣司簽訂了一份“嘉年華2004南京盛會”機(jī)動游藝設(shè)備租用協(xié)議書，約定由窒楣司向演出公司等出租大型游藝設(shè)備，雙方約定設(shè)備入境的關(guān)稅及運(yùn)輸?shù)荣M(fèi)用由承租方演出公司等承擔(dān)。2004年9月30日，演出公司等與窒楣司、梁慧儀又簽訂一份協(xié)議，確認(rèn)窒楣司未能按照“嘉年華2004南京盛會”機(jī)動游藝設(shè)備租用協(xié)議書的相關(guān)約定，向演出公司提供合格的游藝設(shè)備，其行為已構(gòu)成違約；為減少該租用協(xié)議不能履行所造成的損失，雙方約定由窒楣司從成都緊急租賃同類設(shè)備并承擔(dān)租賃費(fèi)用，梁慧儀提供200萬元港幣為窒楣司提供連帶責(zé)任擔(dān)保，關(guān)于從成都租賃來設(shè)備的營業(yè)收入如何分配，由雙方另行簽訂書面協(xié)議確定。2004年10月22 日，窒楣司與北京泛洋游樂園管理有限公司（以下簡稱泛洋公司）簽訂了一份進(jìn)口大型游藝設(shè)備租賃協(xié)議，約定由窒楣司租賃泛洋公司經(jīng)營的、處于成都海關(guān)監(jiān)管之下的游藝設(shè)備，用以在南京開展的2004年世紀(jì)嘉年華大型游藝活動，窒楣司向泛洋公司支付130萬元，其中85萬元用于支付成都海關(guān)費(fèi)用。其后，嘉年華活動的運(yùn)輸代理人江蘇外運(yùn)物流有限公司到成都海關(guān)辦理了游藝設(shè)備的關(guān)稅交納、轉(zhuǎn)關(guān)及運(yùn)輸事宜。江蘇外運(yùn)物流有限公司的經(jīng)辦人莫建勤當(dāng)庭作出如下陳述：其在辦理轉(zhuǎn)關(guān)手續(xù)時，知道了拖欠關(guān)稅的情況，并將該情況告知了梁慧儀，梁慧儀表示會給其錢，2004年10月22日，演出公司將85萬元匯給其，其即用該款交納了關(guān)稅及滯納金，并將繳款票據(jù)給了演出公司。
　　2004年10月22日，梁慧儀向演出公司出具了一份借條，稱：“今借演出公司人民幣85萬元，用于世紀(jì)嘉年華活動設(shè)備繳納關(guān)稅。本人承諾2004年10月25日歸還此款?！?br />　　2004年11月17日，演出公司與泛洋公司簽訂一份協(xié)議，雙方在協(xié)議中明確訂立該協(xié)議的原因和背景是因為窒楣司將其從其與泛洋公司簽訂的進(jìn)口大型游藝設(shè)備租賃協(xié)議中取得的游藝設(shè)備經(jīng)營權(quán)及收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給了演出公司；雙方在協(xié)議附件中亦明確了演出公司已承擔(dān)的與游藝設(shè)備相關(guān)的費(fèi)用明細(xì)，包括哪些費(fèi)用是由演出公司直接支付的，哪些是通過窒楣司代為支付的，其中成都海關(guān)關(guān)稅及滯納金被確認(rèn)是由演出公司直接支付的。演出公司多次索要借款未果，遂訴至法院。
　　一審法院認(rèn)為：本案系涉港民商事糾紛，因演出公司和梁慧儀當(dāng)庭均表示愿意適用內(nèi)地法，根據(jù)意思自治原則，本案應(yīng)以我國內(nèi)地法律為準(zhǔn)據(jù)法。梁慧儀向演出公司出具借條的行為即在雙方之間形成了一個借貸合同法律關(guān)系，因該借貸行為違反了內(nèi)地有關(guān)金融管理的強(qiáng)制性法律規(guī)范，應(yīng)確認(rèn)為無效，雙方對此均有過錯。借條除了反映出雙方之間的合同關(guān)系外，同時還是一份合同履行的憑證。本案中，演出公司提供的借條及其他證據(jù)均表明其已將人民幣85萬元出借給了梁慧儀，梁慧儀應(yīng)將其依據(jù)無效合同取得的人民幣85萬元及其實際占用期間的利息返還給演出公司。梁慧儀在演出公司索要該款時，仍不能歸還，應(yīng)承擔(dān)引起本案糾紛的民事法律責(zé)任。梁慧儀辯稱的“出具借條系被脅迫、借款用途不存在以及該借條在雙方協(xié)議中已被宣布作廢，故該借款不存在”的答辯主張，因缺乏證據(jù)支撐，故不能成立。據(jù)此，該院依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項、第五十八條、第一百二十六條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百二十八條的規(guī)定，判決：梁慧儀于判決生效之日起10日內(nèi)償還演出公司借款人民幣85萬元及利息（以85萬元為基數(shù)，自 2004年10月26日至判決給付之日，按中國人民銀行同期流動資金貸款利率計算）。案件受理費(fèi)13650元，其他訴訟費(fèi)用300元，合計13950元，由梁慧儀承擔(dān)。
??? 上訴人梁慧儀不服一審法院判決，向本院提起上訴稱：1.一審判決認(rèn)定訴訟主體錯誤。窒楣司出租游藝設(shè)備給被上訴人舉辦嘉年華活動，而上訴人是窒楣司的法定代表人，被上訴人主張的所謂借款用途是支付嘉年華活動設(shè)備關(guān)稅。因此，在嘉年華活動中上訴人作出的與嘉年華活動相關(guān)的行為均是窒楣司的企業(yè)行為。如果存在為支付設(shè)備關(guān)稅而借款的行為，也是窒楣司所為，與上訴人無關(guān)，被上訴人不應(yīng)向上訴人主張債權(quán)。2.本案爭議的85萬元借款，是被上訴人應(yīng)當(dāng)繳納的海關(guān)關(guān)稅。沒有證據(jù)證明上訴人與被上訴人之間實際發(fā)生借貨關(guān)系。2004年10月22日，窒楣司與泛洋公司簽訂租賃協(xié)議，約定由窒楣司租賃泛洋公司處于成都海關(guān)監(jiān)管下的游藝設(shè)備，用以在南京開展2004嘉年華活動，租金為230萬元（包括應(yīng)支付的成都海關(guān)關(guān)稅85萬元）。后窒楣司將租賃協(xié)議的權(quán)利與義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給被上訴人。2004年11月17日，被上訴人與泛洋公司簽訂協(xié)議，重新約定設(shè)備租金從230萬元增加至330萬元，被上訴人為履行本協(xié)議，此前已經(jīng)為泛洋公司支付了費(fèi)用合計2833492.90元（明確了成都海關(guān)關(guān)稅及滯納金 840770元），除此之外，被上訴人不向泛洋公司支付任何費(fèi)用，泛洋公司也不再承擔(dān)任何費(fèi)用。通過上述約定，說明：（1）成都海關(guān)關(guān)稅是被上訴人為泛洋公司支付，而不是為窒楣司或上訴人支付的。（2）被上訴人支付的海關(guān)關(guān)稅直接抵扣了應(yīng)當(dāng)支付給泛洋公司的設(shè)備租金。所以，在支付成都海關(guān)關(guān)稅問題上，對于被上訴人而言是從無發(fā)生過任何借款關(guān)系的。因此，一審判決認(rèn)定上訴人為支付成都海關(guān)關(guān)稅而向被上訴人借款85萬元是沒有任何依據(jù)的。3.一審判決所依據(jù)的借條，根據(jù)被上訴人與窒楣司約定業(yè)已作廢。根據(jù)被上訴人與窒楣司于2004年10月22日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議，窒楣司或上訴人與被上訴人所簽署的借條或單據(jù)實時全部作廢。因此，一審判決所依據(jù)的借條，不具有任何法律效力，不能作為定案依據(jù)。故請求二審法院撤銷一審判決，駁回被上訴人的訴訟請求，由被上訴人承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。

??? 被上訴人演出公司口頭答辯認(rèn)為：1.被上訴人與窒楣司簽訂的協(xié)議明確約定因租賃泛洋公司設(shè)備產(chǎn)生的費(fèi)用均由窒楣司承擔(dān)。而被上訴人與泛洋公司簽訂合同只是承接了窒楣司的權(quán)利而不承接義務(wù)。上訴人要求被上訴人承擔(dān)海關(guān)關(guān)稅是錯誤的。2.85萬元是上訴人個人借款，且被上訴人也已為借條給付了85萬元。3.上訴人提供的補(bǔ)充協(xié)議是偽造的。一審判決認(rèn)定事實清楚、適用法律正確，故請求駁回上訴，維持原判。
??? 上訴人梁慧儀、被上訴人演出公司二審中均未提供新的證據(jù)。
當(dāng)事人在二審中爭議的主要焦點(diǎn)是：演出公司能否向梁慧儀主張85萬元人民幣債權(quán)。
??? 二審?fù)徶?，雙方當(dāng)事人對一審查明的事實無異議，本院予以認(rèn)定。
本院認(rèn)為：演出公司有權(quán)向梁慧儀主張85萬元人民幣債權(quán)。理由是：就窒楣司與被上訴人演出公司簽訂的租賃協(xié)議而言，雙方約定由演出公司承擔(dān)設(shè)備關(guān)稅及運(yùn)輸?shù)荣M(fèi)用。但由于窒楣司未按協(xié)議約定履行義務(wù)，雙方于2004年9月30日簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定由窒楣司向外租賃同類設(shè)備，并承擔(dān)有關(guān)的租賃費(fèi)用。同年10月22日，窒楣司與泛洋公司簽訂了游藝設(shè)備租賃協(xié)議，根據(jù)該協(xié)議約定，窒楣司應(yīng)向泛洋公司支付230 萬元人民幣的租金，其中用于支付成都海關(guān)費(fèi)用的85萬元人民幣為先期支付130萬元租金的一部分。同日，根據(jù)該協(xié)議，作為窒楣司的法定代表人梁慧儀以個人名義向被上訴人演出公司借款85萬元人民幣，并在借條中明確借款用于繳納設(shè)備關(guān)稅，且承諾由其本人歸還該筆借款。其后，演出公司根據(jù)梁慧儀的要求將85 萬元人民幣匯給設(shè)備運(yùn)輸代理人，支付了成都海關(guān)關(guān)稅。由此可見，85萬元人民幣的借款關(guān)系應(yīng)建立在梁慧儀與演出公司之間，與窒楣司無任何關(guān)聯(lián)。在梁慧儀不能履行還款義務(wù)情況下，演出公司有權(quán)就該筆借款向梁慧儀主張權(quán)利。
梁慧儀上訴認(rèn)為，由于梁慧儀系窒楣司的法定代表人，而游藝設(shè)備租賃協(xié)議是窒楣司與演出公司簽訂的，故梁慧儀為履行該協(xié)議所實施的行為應(yīng)由窒楣司承擔(dān)，演出公司無權(quán)向梁慧儀主張債權(quán)。對此，本院認(rèn)為，雖然租賃協(xié)議是窒楣司與演出公司簽訂的，關(guān)稅也應(yīng)由窒楣司支付，但由于窒楣司缺少這部分資金，梁慧儀則以個人名義向演出公司借款，并承諾由其本人歸還。因此，借款關(guān)系則建立在梁慧儀個人與演出公司之間，與窒楣司無關(guān)。梁慧儀上述主張缺乏事實和法律依據(jù)，故該上訴理由不能成立，本院不予采納。
梁慧儀上訴認(rèn)為，窒楣司與演出公司2004年9月30日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議約定，本協(xié)議的生效和履行不影響原租賃協(xié)議的效力與履行。這說明關(guān)稅的給付仍然是演出公司的義務(wù)。同年11月17日，演出公司與泛洋公司簽訂協(xié)議，承接了窒楣司與泛洋公司簽訂協(xié)議的全部權(quán)利和義務(wù)，而該協(xié)議的附件中對前期費(fèi)用也作了明確，對于海關(guān)關(guān)稅明確是演出公司支付，而非窒楣司支付。由此可見，有關(guān)設(shè)備的關(guān)稅應(yīng)由演出公司承擔(dān)，與窒楣司和梁慧儀無關(guān)，故85萬元借款并不存在。對此，本院認(rèn)為，窒楣司與演出公司簽訂的補(bǔ)充協(xié)議對于租賃設(shè)備的費(fèi)用承擔(dān)約定的非常明確，租金由窒楣司承擔(dān)。而海關(guān)關(guān)稅是作為租金的一部分?！氨緟f(xié)議的生效和履行不影響原租賃協(xié)議的效力與履行”，應(yīng)理解為補(bǔ)充協(xié)議未作約定的按原租賃協(xié)議約定履行。對于演出公司與泛洋公司簽訂的協(xié)議而言，演出公司只是承接了窒楣司的經(jīng)營權(quán)和收益權(quán)，并未約定承接義務(wù)。該協(xié)議約定的租金給付，是對原協(xié)議租金增加部分（230 萬元增加到330萬元）的約定。而前期費(fèi)用表，只是泛洋公司收取租金的明細(xì)，并不能對抗窒楣司、梁慧儀、演出公司之間就關(guān)稅支付及費(fèi)用來源的約定。故上訴人梁慧儀關(guān)于85萬元人民幣借款不存在的上訴理由不能成立。
梁慧儀上訴認(rèn)為，根據(jù)窒楣司與演出公司于2004年10月22日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議約定，窒楣司或梁慧儀與演出公司簽署的借條或單據(jù)實時全部作廢。因此，一審判決所依據(jù)的借條不具有任何法律效力。對此，本院認(rèn)為，上訴人梁慧儀提供的2004年10月22日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議系復(fù)印件，訴訟中，梁慧儀始終不能提供原件，而被上訴人演出公司對其真實性不予認(rèn)可，故該協(xié)議不符合證據(jù)的形式要件，本院對其真實性亦不予認(rèn)可。因此，梁慧儀主張借條已作廢的上訴理由不能成立。
綜上，上訴人梁慧儀的上訴理由不能成立，本院不予支持。一審判決認(rèn)定事實清楚、適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項的規(guī)定，判決如下：
??? 駁回上訴，維持原判。
??? 二審案件受理費(fèi)13650元，由上訴人梁慧儀負(fù)擔(dān)。
??? 本判決為終審判決。
審　判　長　張婷婷
審　判　員　徐美芬
代理審判員　曹美娟

二○○六年十月十六日

書　記　員　黃　茜