國家能否成為國際犯罪的主體并承擔國際刑事責任的問題，在國際法學界存在著三種理論學說，一種觀點認為，國家作為國際犯罪的主體，能夠承擔國際刑事責任;另一種觀點認為，國家作為國際犯罪的主體，在一定場合下能夠承擔國際刑事責任。上述二種學說，混淆了國家責任與國際刑事責任的區(qū)別，也無法闡明對國家的刑事制裁方式。第三種觀點認為，國家不能成為國際犯罪的主體，也不能承擔國際刑事責任。這種觀點否定國家作為國際犯罪的主體資格，與現有的國際法習慣規(guī)則相悖。

筆者認為，根據現有的國際法規(guī)則和國際法實踐，國際法學界關于國家刑事責任的理論學說，均不能完整地闡明國家的國際刑事責任問題以及國家在國際犯罪中的主體地位。國家作為國際法的主體，根據國際法習慣規(guī)則，當然也能夠成為國際犯罪的主體，并承擔國家責任，從而成為國家責任的主體。但是，國家作為無意識的抽象實體，其本身不能承受刑罰處罰，因此，國家無法成為、也不可能成為國際刑事責任的主體。國際刑事責任的主體只能是實施了國際犯罪的個人。

一、國家刑事責任的理論淵源及其評價

關于國家刑事責任的理論可以追溯到《奧本海國際法》和巴西奧尼的《國際刑法?國際刑法典草案》。這是西方學者主張國家刑事責任的代表作。

(一)勞特派特的國家刑事責任理論

英國國際法學家勞特派特修訂的《奧本海國際法》， 主張國家能夠承擔國際刑事責任。認為，國家的責任是不限于恢復原狀或懲罰性的損害賠償的。如果國家及其代表國家作行為的人作了違法國際法的行為，而這種行為由于其嚴重性、殘忍性及其對人類生命的蔑視而被列入文明國家的法律公認的犯罪行為一類，國家以及代表國家作行為的人就擔負刑事責任。例如，如果一國政府命令將居住于其領土內的外國人全部殺盡，這個國家以及負責命令和執(zhí)行這種暴行的個人所擔負的責任，就將是刑事性質的責任。該學說還認為，對于違反戰(zhàn)爭法的行為負責的個人所犯的戰(zhàn)爭罪應受懲罰的規(guī)則，已經普遍地被承認為國際法的一部分，而這就是承認國家刑事責任的另一個例子。因為，戰(zhàn)爭罪犯的犯罪行為通常并不是為了實現私人的利益和欲望，而是代表國家并作為國家機關而作的。

根據勞特派特的理論，國家以及代表國家實施國際犯罪的個人都是國際犯罪的主體，并能夠承擔國際刑事責任。然而，這一理論試圖闡述的國家刑事責任，實際上仍然還是一般的國際責任，即國家責任。因為：其一，“恢復原狀或懲罰性的損害賠償”，并不是國際刑事責任的表現形式，而是國家責任的承擔方式。國際刑事責任的形式應當表現為刑罰處罰。當然，勞特派特不可能完整地闡述國家責任及其形式，因為，早在1979年聯(lián)合國國際法委員會擬定《關于國家責任的條款草案》之前，他所修訂的《奧本海國際法》已經出版。其二，勞特派特在闡述中，雖然認為國家的責任是“不限于”恢復原狀或懲罰性的損害賠償的，并設定了二種特定的國家承擔國際刑事責任的情況：一是國家以及代表國家實施國際犯罪的個人實施了被列入文明國家的法律公認的犯罪行為;二是實施了違反戰(zhàn)爭法的行為。但是，他并沒有接著闡明國家承擔國際刑事責任的制裁方式。既然是“不限于”，那么，“超出”國家責任形式的國際刑事責任形式又是什么呢?勞特派特并沒有回答這個問題。因此，其所謂國家刑事責任的理論并沒有突破一般國際責任的范圍。

(二)巴西奧尼的國家刑事責任理論

美國國際刑法學家巴西奧尼出版的《國際刑法?國際刑法典草案》， 比較詳細地闡述了國家的刑事責任。他在其自己擬定的《國際刑法典草案》中論述了國家的犯罪行為及其國家的刑事責任。

其一，國家承擔刑事責任的行為。表現為：(1)代表、支持或以國家名義的權威人士實施任何犯罪，不管這類行為按其國內法是否合法，國家應為此負刑事責任。(2)由個人或團體以官方資格所實施的行為應歸咎于國家。

其二，不作為的國家責任。表現為：(1)國家不履行國際刑法規(guī)定的責任的行為應構成國際犯罪。(2)當新國家、新政府負有責任，起訴或引渡違反國際刑法的團體中的個人或已被團體開除的犯罪個人時，國家的不作為則構成國家刑事責任的根據。

事實上，巴西奧尼在其《國際刑法典草案》中所主張的國家的犯罪行為及其國家的刑事責任，并沒有被國際法實踐所證實，也沒有為國際立法所采納。首先，直至今日，國際社會從未有過國家承擔國際刑事責任的國際法實踐;其次，1998年7月17日，羅馬外交大會通過的《國際刑事法院規(guī)約》(于今年7月1日生效)，根本沒有規(guī)定任何有關國家犯罪和國家承擔刑事責任的問題，而只是規(guī)定了個人的國際刑事責任。

(三)詹*斯爵士的國家刑事責任理論

英國國際法學家羅*特·詹*斯爵士和阿瑟·瓦茨爵士修訂的《奧本海國際法》， 重述并強調了勞特派特主張的國家承擔國際刑事責任的理論。認為，國家的責任是不限于恢復原狀或懲罰性的損害賠償的。某些國際不法行為，由于所違反的義務的內容具有特別重要性，引起了特殊的和更為嚴重的國際責任。……國家以及代表國家作行為的人就擔負刑事責任。

應當指出，詹*斯爵士在其論述中，也注意到了國際法委員會于1954年通過的《危害人類和平及安全治罪法草案》的規(guī)定。他認為，國際法委員會對《危害人類和平及安全治罪法草案》的審議，是與個人的國際刑事責任有關的，而不是與國家的刑事責任有關的。當然，他同時也認為，國際法委員會的討論傾向于在治罪法草案中只涉及個人的國際刑事責任，而不妨害以后考慮國家的刑事責任。可見，詹*斯爵士對國家刑事責任的制裁性質和管轄權提出了疑問并陷入困惑。他認為，在國際法上歸類為罪行而產生的不同于國家責任的國際刑事責任制度，其國家行為有什么法律后果，尤其是對這種行為所可能采取的制裁屬于什么性質，是不明確的。沒有一個對國家有適當的國際刑事管轄權的法庭。也沒有任何國際司法判決規(guī)定和適用國家的刑事責任原則。

可見，詹*斯爵士雖然主張國家可以承擔國際刑事責任，但是，在其闡述中，實際上已經指出了國家到底能否承擔國際刑事責任的疑問，并陷入了理論上的困境。因為，他無法闡明對國家的制裁方式及其性質。他只能寄希望于對國家具有國際刑事管轄權的法庭來證實其理論觀點，希望用國際法實踐來解決國家承擔國際刑事責任的問題。可是，他當然沒有看到此類的國際法實踐，也不可能看到，《國際刑事法院規(guī)約》只是規(guī)定了個人的國際刑事責任，而根本沒有涉及任何國家犯罪和國家承擔刑事責任的問題。

綜上所述，追溯國家刑事責任的理論起源，從其理論的提出到理論的發(fā)展來看，西方學者雖然主張國家可以構成國際犯罪并能夠承擔國際刑事責任，但是，這種理論并沒有解決對國家的制裁方式，就連詹*斯爵士自己也承認“國家行為有什么法律后果，尤其是對這種行為所可能采取的制裁屬于什么性質，是不明確的。”這一理論學說最終為國際法實踐和國際立法所摒棄。

1954年聯(lián)合國國際法委員會通過的《危害人類和平及安全治罪法草案》第1條規(guī)定：“本治罪法所定危害人類和平及安全之罪，系依照國際法應行論處之罪，犯此罪行之個人應予處罰。”顯然，該草案只是規(guī)定了個人的國際刑事責任，根本沒有涉及所謂的國家刑事責任。1998年7月17日通過的《國際刑事法院規(guī)約》及其據此將要建立的國際刑事法院并不管轄國家的國際犯罪，也不涉及國家的國際刑事責任。國際刑法的審判實踐也從未有過國家承擔國際刑事責任的先例。

二、我國國家刑事責任的理論述評

我國關于國家刑事責任的理論學說，深受西方學說的影響。絕大部分學者認為，國家因為實施了國際犯罪行為而構成國際犯罪，成為國際犯罪的主體，從而使國家承擔國際刑事責任。筆者將這種學說稱為“國家刑事責任承擔說”。目前，這種學說在我國國際法學界占主導地位。這種理論學說，根據國家承擔國際刑事責任的特定場合，又分離出另一種學說，筆者稱之為“國家刑事責任特定場合承擔說”。此外，也有部分學者主張，國家不是國際犯罪的主體，國家不能承擔國際刑事責任，筆者稱之為“國家刑事責任否定說”。

(一)國家刑事責任承擔說

這種學說主張，國家能夠承擔國際刑事責任。譬如，有的學者認為，國際犯罪主體應包括實施危害國際社會行為的國家、組織、機構、國家代表、組織或機構的成員以及任何人。據此認為，國家可以構成國際犯罪，也可以追究國家的國際刑事責任。 也有的學者認為，國際法上所說的刑事責任包括兩個方面：一是國家的刑事責任，二是個人的刑事責任。國家刑事責任是國家責任的一種特殊形態(tài)，國家應負國家刑事責任已經為國際司法實踐和學者的意見所證實。 也有的學者認為，根據現代國際法，國家不僅可以成為一般違法行為的主體，也可以成為國際犯罪的主體，而且，國家必須為其所犯的國際罪行承擔國際刑事責任。國家刑事責任的形式有：限制主權，包括軍事占領、軍事管制、限制國家武裝力量等;賠償;國際制裁，即聯(lián)合國安理會根據憲章第41條和第42條采取的武力和非武力的制裁措施。 還有的學者認為，聯(lián)合國國際法委員會1979年提出的《關于國家責任的條文草案》中，規(guī)定了國家應當承擔刑事責任的問題。 因此，國家能夠承擔國際刑事責任。

綜上觀點，簡言之，就是國家能夠承擔國際刑事責任。但是，這種學說卻同樣不能闡明國家承擔國際刑事責任的方式，也無法闡明對國家應當如何適用刑罰。應當指出，上述學者錯誤地認為，國家刑事責任是國家責任的一種特殊形態(tài)，國家應負國家刑事責任已經為國際司法實踐和學者的意見所證實。事實并非如此，其一，國家刑事責任不是國家責任的一種特殊形態(tài)，因為，國家責任的承擔方式與國際刑事責任的承擔方式是完全不同的;其二，至今為止，尚無國際司法實踐證實，國家刑事責任是國家責任的一種特殊形態(tài)，更沒有證實國家能夠承擔國家刑事責任;其三，綜觀當代國際法，沒有一項條約和習慣法規(guī)則規(guī)定國家可以承擔國際刑事責任。還有的學者錯誤地認為，聯(lián)合國國際法委員會1979年擬定的《關于國家責任的條文草案》中，規(guī)定了國家應當承擔刑事責任的問題。事實恰恰相反，該草案僅僅規(guī)定了國家因其國際不當行為而構成國際犯罪的問題，在該草案的全部50個條文中，沒有一個條款規(guī)定或涉及到國家的國際刑事責任。至于有的學者所列舉的國家刑事責任形式，根本沒有刑罰處罰的性質，實際上都不是國家刑事責任的形式，也不全是國家責任的形式。

(二)國家刑事責任特定場合承擔說

“國家刑事責任特定場合承擔說”，與上述“國家刑事責任全部承擔說”的觀點基本相同，無非是強調了“在一定場合”作為國家承擔國際刑事責任的條件。這種學說主張，國家因為實施了特定的國際犯罪行為而構成國際犯罪，成為國際犯罪的主體，從而使國家承擔國際刑事責任。譬如，有的學者認為，國際刑事責任分為個人刑事責任和國家刑事責任兩大類。當一個國家犯了從事侵略戰(zhàn)爭的國際罪行時，這個國家就應負國際刑事責任。 也有的學者認為，國家在兩種情況下可能成為國際犯罪的主體：一種是在戰(zhàn)爭犯罪的場合;另一種是在國家不履行公約規(guī)定的國際義務從而以其不作為構成國際犯罪的場合。據此，國家在一定場合下可能成為承擔刑事責任的主體。

這里的“一定場合”或“特定場合”，是指國家實施了特定的國際犯罪的場合，特指最嚴重的侵略戰(zhàn)爭犯罪，以及不作為構成國際犯罪的場合。這種觀點與上述《奧本海國際法》的觀點非常相似。然而，這種學說同樣不能闡明國家承擔國際刑事責任的方式，也無法解釋對國家應當如何適用刑罰。還應當指出，所謂“一定場合”或“特定場合”，即國家可以構成國際犯罪的場合，并不是理論上隨意特定的，而必須根據國際公約的規(guī)定來衡量其犯罪構成，必須具有國際法上的依據。因為，國際犯罪的認定同樣也適用“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”的一般法律原則和國際法習慣。

綜上所述，筆者認為，以上關于國家能夠承擔國際刑事責任的理論觀點，之所以認為國家能夠成為國際犯罪的主體，或在一定場合下能夠成為國際犯罪的主體，并能夠承擔國際刑事責任，是因為基于這樣的一個推理：因為，國家可以構成國際犯罪，所以，國家就是國際犯罪的主體;既然國家是國際犯罪的主體，那么，國家當然也是國際刑事責任的主體，因此，得出的結論就是國家能夠承擔國際刑事責任。其實不然，首先，國家能否構成國際犯罪，應當根據國際法來確定，應當有國際公約的明文規(guī)定。因為，國際犯罪具有構成要件，在沒有國際公約規(guī)定的情況下，國家又何以能夠構成國際犯罪呢?其次，上述學說最終仍然不能闡明對國家如何適用刑罰的問題。因為，國家的性質決定了國家是不能承受任何刑事制裁的。可見，上述推理并沒有最終得出結論，該推理是不完整的。再次，國家責任的習慣法規(guī)則已經為國家設定了其犯罪行為的一般國際責任。對于國家而言，即使構成犯罪，其承擔法律責任的方式是國家責任，

而不是國際刑事責任。這二種法律責任及其承擔方式是截然不同的。

(三)國家刑事責任否定說

這種學說主張，國家不能構成國際犯罪，也不能成為國際犯罪的主體，更不能追究國家的國際刑事責任。國家不能承受國際刑事責任，只有個人才是國際犯罪的主體。譬如，有的學者認為，國家是國際法的主體，但不是國際犯罪的主體。國家是抽象的實體，沒有意識，根本不存在故意或過失的問題，所以，它不具備國際犯罪構成的要件，因此，國家不能成為國際犯罪的主體。 由此論斷，國家不能承受國際刑事責任。有的學者也認為，國家是國際法上的主體，但不是國際犯罪的主體，國家無法具備犯罪構成要件，而且，國家缺乏刑事責任能力，只有個人才是國際犯罪的主體。 還有的學者認為，國家作為由其全體人民組成的社會，根據“社會不能犯罪”的格言，指控包括整體意義上的人民在內的國家犯罪并承擔刑事責任是令人懷疑的;而且，即使國家罪行的概念成立，國際社會也尚無審判和懲罰犯罪國家所必需的基本機制。在這樣的現實下，國際刑事法院不應該也不能夠把國家作為國際罪行的刑事責任主體來行使管轄權和進行審判。

綜上所述，這種學說，不僅否定了國家承擔國際刑事責任的主體資格;而且還否定了國家作為國際犯罪的主體資格。該理論學說的基礎是：因為國家不具備犯罪構成的要件，所以，國家不能作為國際犯罪的主體;因為國家不是國際犯罪的主體，所以，國家不能承擔國際刑事責任。

應當指出，該學說否定國家刑事責任的結論無疑是正確的;但是，闡述這一結論的理論基礎卻有失偏頗，與現有的國際法習慣規(guī)則相悖，因為，國際法習慣已經證實，國家可以作為國際犯罪的主體。1979年聯(lián)合國國際法委員會擬定的《關于國家責任的條款草案》，雖然不是一項國際法條約，但是，這個草案創(chuàng)設了國家責任的國際法習慣規(guī)則，并為世界各國所接受。該草案第19條第2項規(guī)定：“一國所違背的國際義務對于保護國際社會的根本利益至關緊要，以致整個國際社會公認違背該項義務是一種罪行時，其因而產生的國際不當行為構成國際犯罪”。可見，國家可以構成國際犯罪而成為國際犯罪的主體。否定國家作為國際犯罪的主體資格，并不符合現有的國際法習慣規(guī)則。但是，必須指出，即使在國家構成國際犯罪的場合，按照草案的規(guī)定，國家應當承擔的是國家責任，而不是國際刑事責任。國家責任也是一種法律責任，但是，國家責任根本不同于國際刑事責任。

三、國家不能承擔國際刑事責任

筆者認為，西方學者和我國學者關于國家刑事責任的學說，均不能完整地闡明國家能否成為國際犯罪的主體，以及國家能否承擔國際刑事責任的問題。國家作為國際法的主體，應當能夠成為國際犯罪的主體;反之，國家作為國家責任的主體，卻無法成為、也不可能成為國際刑事責任的主體。國家不能承擔國際刑事責任，因為，國家不能承擔國際刑事責任的表現形式――刑罰處罰。

(一)國家不能承受刑罰而缺乏刑事責任能力

各國刑事立法的一般法律原則表明，刑罰處罰是刑事責任的表現形式。所謂刑事責任，是指行為人對其犯罪行為引起的法律后果的承擔，這種承擔從國家方面來看，表現為主要有國家審判機關依據刑法及其他刑事法律規(guī)范對犯罪人及犯罪行為的制裁。關于刑事責任的概念，我國學者各有不同的表述。有的認為，刑事責任是對違反刑事法律義務的行為(犯罪)所引起的刑事法律后果(刑罰)的一種應有的承擔。從國家方面來說，刑事責任就是對實施違法行為的人即犯罪行為的人的一種否定評價。在我國，所謂刑事責任，就是國家司法機關依照刑事法律規(guī)定，對實施犯罪的人所作的一種否定的道德政治評價。 也有的認為，刑事責任是國家依據刑事法律對實施犯罪的人判處的刑罰。

刑事責任與犯罪和刑罰的關系是緊密聯(lián)系的。刑事責任介于犯罪和刑罰之間，對犯罪和刑罰的關系起著調節(jié)作用。用公式來表示：犯罪→刑事責任→刑罰處罰。犯罪行為是負刑事責任的基礎和前提，當犯罪行為負有刑事責任的時候，就應當處以刑罰。刑罰是以行為人負刑事責任為前提的，受刑罰處罰的人，沒有不負刑事責任的;而刑事責任的表現形式就是刑罰。具體來講，其一，刑事責任的存在決定刑罰的存在。刑事責任是刑罰的前提，刑罰是刑事責任的后果。其二，刑事責任的大小是處以刑罰輕重的標準，以體現“罪刑相適應原則”。其三，刑罰是刑事責任的主要體現形式，即刑事責任主要是通過刑罰來實現的。當然，在我國，刑事責任也并不是絕對地伴隨以刑罰，對于犯罪情節(jié)輕微不需要處以刑罰的，也可以免于刑罰處罰。

在前蘇聯(lián)，關于刑事責任的原理，普遍的結論是：就其本質來說，刑事責任歸根結底是一種表現為刑罰的法律關系。刑事責任就是刑罰。所謂刑事責任，即透過這種現象看到的主要東西，應當說刑事責任就是適用和實現刑罰的過程。就其實質而言，正是適用和實現刑罰而體現了刑事責任。刑罰就是刑事責任的體現。 有的學者認為，刑罰和刑事責任是二個不同的概念，但是，刑事責任主要在刑罰中得到實際體現。刑事責任和刑罰之間的關系是整體和部分的關系：刑罰是實現刑事責任的最終形式，表示刑事責任的以前各階段的結果。 甚至還有許多學者認為，“刑事責任”和“刑罰”這兩個概念是同義詞，二者之間沒有差別。

綜觀世界各國的一般法律原則和已有的國際法實踐，作為刑事責任表現形式的刑罰，具體表現為：剝奪生命刑(死刑)、剝奪自由刑(無期徒刑和有其徒刑，或稱終生監(jiān)禁和監(jiān)禁)以及罰金。其中，剝奪生命刑和剝奪自由刑是最主要的刑罰方法，在許多國家，罰金則是作為附加刑適用的。如此而言，作為國家，除了罰金以外，又如何能夠承受剝奪生命和剝奪自由的刑法處罰呢?國家作為抽象的實體，其本身沒有意識，根本不可能承擔剝奪生命刑(死刑)、剝奪自由刑(終生監(jiān)禁和監(jiān)禁)的刑罰處罰。

根據刑事責任的一般原則，假設國家可以承擔國際刑事責任，那么，所謂國家的刑事責任，應當是指當國家構成國際犯罪時，國際社會對該國所作的否定評價。具體來說，國家作為國際犯罪的主體在承擔刑事責任的同時，也應當承受刑罰處罰。但是，國家既然不可能承擔剝奪生命刑(死刑)、剝奪自由刑(終生監(jiān)禁和監(jiān)禁)的刑罰處罰，那么，國家唯一能夠承受的刑罰處罰就是罰金。有的者以此認為，這是國家能夠承擔刑事責任的依據。 但是，眾所周知，在國家構成了嚴重國際犯罪的場合，例如，戰(zhàn)爭犯罪，罰金的刑罰處罰根本就不能體現“罪刑相適應”的原則。“罪刑相適應”的原則是各國法律體系中普遍規(guī)定的國際法的一般法律原則，具有國際法淵源的性質。對國家在構成嚴重國際犯罪的場合僅處以罰金，根本無法體現這一刑法原則。因此，對國家而言，顯然不具備承擔國際刑事責任的能力。反之，在國家因構成國際犯罪而承擔國家責任的場合，賠償損失是國家承擔國家責任的形式，而“賠償損失”作為一種國家的法律責任形式，其本身已經足以替代罰金刑。

(二)國家責任與國際刑事責任的區(qū)別

在國際法上，國家責任和國際刑事責任都是國際法律責任。但是，二者具有本質的區(qū)別。首先，從國際法淵源來看，國家責任的國際法規(guī)則，雖然已經具有了國際法實踐，但是，至今仍然還是國際法習慣規(guī)則。而國際刑事責任的國際法制度，是國際條約明文規(guī)定的成文法，在國際法上具有明確的犯罪構成要件及其承擔方式，是有法可依的。其二，從行為方式來看，國家責任的前提是實施了二種行為：違背國際義務的國際不當行為或不行為可歸因于國家，或者，國家實施的國際罪行構成了國際犯罪。而國際刑事責任，則是以單一的國際犯罪為前提，必須具有國際法明文規(guī)定的國際犯罪行為。其三，從責任的性質和方式來看，國家責任，在國際法上不具有刑事制裁性質，其責任形式表現為：限制主權，恢復原狀，賠償損失和道歉等。而國際刑事責任則具有刑事制裁的性質，是一種刑罰懲罰，表現為：死刑、無期徒刑、有期徒刑和罰金。最后，從承擔責任的主體來看，承擔國家責任的主體必須是國家。而國際刑事責任的主體只能是個人。在國家因其國際罪行而構成國際犯罪的場合，由于規(guī)定國際犯罪的任何國際刑法條約沒有規(guī)定對國家的刑罰方法，該國家也不可能因為其國際犯罪而承擔國際刑事責任。而國際刑事責任，在現有的國際刑法條約或條款中均規(guī)定是由個人承擔其責任的。

主張國家可以承擔國際刑事責任的觀點，總是將國家刑事責任混同于國家責任。有的學者將國家承擔國際刑事責任的方式混同與國際責任的形式。例如，有的將國家刑事責任的方式表述為：終止國際犯罪行為，賠禮道歉并保證不再重犯，賠償，罰金、沒收財產，國際制裁，剝奪國際社會成員身份以及限制主權。 有的學者認為，國家刑事責任的承擔方式，包括刑罰處罰：罰金，限制主權和撤銷聯(lián)合國席位;也包括非刑罰處罰方式：經濟制裁，命令終止犯罪行為，賠償和道歉。 還有的學者認為，國家刑事責任的形式有：限制主權，包括軍事占領、軍事管制、限制國家武裝力量等;賠償;國際制裁，即聯(lián)合國安理會根據憲章第41條和第42條采取的武力和非武力的制裁措施。

以上所謂的刑事責任的方式，除了罰金之外，都不具有刑事制裁性質，都不是刑罰處罰，根本就不是國際刑事責任的承擔方式。可見，這種隨意擴大國際刑事責任范圍的觀點，混淆了國家刑事責任與國家責任的本質區(qū)別。

(三)國家是國家責任的承擔者

國際犯罪由個人承擔刑事責任，國家不承擔刑事責任;但是，國際法并不免除國家的一般國際責任。國家承擔國際責任的國際法規(guī)則，從19世紀后期開始，通過許多國際仲裁裁決而形成了習慣國際法，但是，至今仍然處于習慣法的支配之下。 當然，國家的國際責任，作為國際法上的一項制度，它也是一種國際法律責任。為了與國際刑事責任相區(qū)別，筆者將這種國家責任稱為一般國際責任。在國際法上，“國家責任”，“國際責任”和“國際法律責任”是經常通用的，并無特別的不同之處。

根據聯(lián)合國國際法委員會1979年擬定的《關于國家責任的條文草案》規(guī)定，筆者認為，所謂國家責任，是指一國因其違背國際義務的國際不當行為或不行為可歸因于國家，或者，國家實施了國際罪行所應當承擔的國際法律責任。

國家責任的行為，包括二個方面：其一，是國際不當行為或不行為。這種行為不一定直接以國家的名義作出，符合草案規(guī)定的其它機關或代表國家的個人的行為，均可以歸因于國家而成為“國家行為”(草案第2章)。其二，是國際罪行，即必須以國家的名義實施的國際犯罪(草案第19條)。國家由于以上行為而承擔國際法律責任。

國際責任的形式，草案第1條規(guī)定：“一國對于該國的每一國際不當行為需負國際責任”，但是，草案并沒有具體規(guī)定“國際責任”的表現形式，更沒有規(guī)定所謂國家的國際刑事責任。因此，國際責任的形式，只能從國際法實踐中加以歸納。具體可以表現為以下幾個方面：其一，限制主權。例如，第二次世界大戰(zhàn)以后，盟軍對德國和日本所實行的軍事占領和管制。其二，恢復原狀。例如，1977年1月19日，關于利*亞政府與外國公司得克薩克-卡-拉西亞斯蒂-克爭端案的仲裁裁決。該裁決稱，恢復原狀是對不履行合同的正常制裁。 其三，賠償損失。例如，1927年，常設國際法院關于霍佐夫工廠案的判決指出，責任形式以恢復原狀為原則，如不能恢復原狀，則以金錢賠償代替。補償的義務是未遵守公約的不可或缺的后果，這無需在公約中作出明確規(guī)定。 其四，道歉。作為最輕的一種國家責任形式，道歉，在國家之間經常發(fā)生。

綜上所述，國際法發(fā)展到今天，在國家刑事責任與國家責任的問題上，已經形成了世界各國所公認的國際法規(guī)則：國家及其代表國家的個人，在實施了國際犯罪的場合，該國家及其代表國家的個人均可成為國際犯罪的主體。但是，代表國家的個人對其國際犯罪行為直接承擔國際刑事責任，具體表現為死刑、無期徒刑、有期徒刑和罰金等刑罰處罰;同時，該個人的國際犯罪行為還可以歸因于國家，而被視為是國家的行為，使國家承擔國家責任。但是，國家不能承擔國際刑事責任。國家承擔國家責任的方式，具體表現為限制主權、恢復原狀、賠償損失和道歉等責任形式。

四、個人承擔國際刑事責任的原則及其國際法實踐

雖然，國家和個人都是國際犯罪的主體，然而，無論是國際法實踐還是國際法立法均已證實，國家不能承擔國際刑事責任，而只有個人才能承擔國際刑事責任。因為，只有個人才有能力承受刑罰處罰。

(一)個人承擔國際刑事責任原則的確立

在傳統(tǒng)的國際法上，國家在國際法上不負國際刑事責任，對于代表國家行事的個人所作的國際犯罪行為，個人是不為國家行為承擔責任的。如果，個人服從或執(zhí)行國家的政策或命令而實施了國際犯罪，該個人并不承擔刑事責任，而是由該國家承擔國家責任。

最早規(guī)定個人承擔國際刑事責任的國際法規(guī)范和實踐，可以追溯到《凡爾賽和約》。1919年1月，五個第一次世界大戰(zhàn)的戰(zhàn)勝國，美國、英國、法國、意大利和日本的外交部長在凡爾賽召開會議，準備起草對德和約(《凡爾賽和約》)。同時，還任命了若干個委員會以處理亟待解決的問題。其中，第二委員會負責處理戰(zhàn)爭發(fā)動者的責任和刑法問題。該委員會建議對戰(zhàn)爭負有責任的任何個人，無論其官居何位，包括國家元首，都應該承擔刑事責任。