新三板的融資功能是吸引眾多中小企業(yè)上市的重要因素之一，其中私募融資是主要融資渠道，尤其是新三板上市公司。據(jù)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開披露的《市場快報》統(tǒng)計：2014年，公司在新三板上市329次，發(fā)行26.52億股，募集資金132.09億元；2015年1-3月，公司發(fā)行216次，發(fā)行12.02億股，募集資金78.14億元（以上數(shù)據(jù)引自股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)網(wǎng)站）。所謂“新三板私募”是指申請上市公司和上市公司向特定對象發(fā)行股票的行為，本文中的“股票發(fā)行”僅指“私募”。根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)實施細則（試行）》（以下簡稱《股票發(fā)行業(yè)務(wù)實施細則》）及相關(guān)指引，新三板上市公司的股票發(fā)行，應(yīng)當以主要證券公司和律師事務(wù)所在盡職調(diào)查基礎(chǔ)上出具的書面意見為準。因此，新三板定向增發(fā)上市轉(zhuǎn)讓、重大資產(chǎn)重組等將成為會計師事務(wù)所在新三板市場的正常業(yè)務(wù)。

本文擬結(jié)合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第4號——法律意見書的內(nèi)容和格式（試行）》（2014年12月30日發(fā)布實施，根據(jù)律師事務(wù)所對股票發(fā)行業(yè)務(wù)出具書面意見的要求，以下簡稱《股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第4號》和《關(guān)于加強民間投資基金參與全國股票轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)備案管理的監(jiān)管問答函》（2015年3月20日），本文簡要梳理了律師在新三板定增業(yè)務(wù)中應(yīng)注意的核心問題。一、股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第四號基本要求根據(jù)指引第七條規(guī)定，律師應(yīng)當在充分核實的基礎(chǔ)上，對本次股票發(fā)行的下列問題明確發(fā)表結(jié)論意見：

（1）發(fā)行人是否符合豁免向中國證監(jiān)會申請核準股票發(fā)行的條件

律師只需核實發(fā)行人股東是否在200人以上或者是否在200人以上即可本次發(fā)行完成后，發(fā)行人可能導致股東累計人數(shù)超過200人的。根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《監(jiān)管辦法》），發(fā)行人股東不超過200人的，本次發(fā)行完成后累計股東人數(shù)不得超過200人，只需向全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司（以下簡稱“股份轉(zhuǎn)讓公司”）申請備案。就新三板上市公司規(guī)模而言，擁有200名股東的上市公司寥寥無幾，私募發(fā)行后擁有200名以上股東的上市公司也寥寥無幾。（二）發(fā)行對象是否符合證監(jiān)會和股份轉(zhuǎn)讓公司關(guān)于投資者適當性制度的有關(guān)規(guī)定。

根據(jù)監(jiān)管辦法，除現(xiàn)有股東外，發(fā)行人董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工等認購人總數(shù)不得超過35人。

2。發(fā)放對象中是否有核心員工，是否履行了必要的身份證明程序。

根據(jù)《監(jiān)管辦法》，核心員工的認定由公司董事會提名，向全體員工公示，征求意見。監(jiān)事會提出明確意見后，由股東大會審議通過。

3。公司現(xiàn)有股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工以外的認購對象是否符合投資者適當性制度的要求。根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當性管理實施細則（試行）》，除公司現(xiàn)有股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工外，認購對象應(yīng)當符合下列條件：（一）注冊資本在500萬元以上的法人機構(gòu)；（二）實收資本總額在500萬元以上的合伙企業(yè)；（三）集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財基金證券公司的產(chǎn)品、資產(chǎn)管理計劃，以及金融機構(gòu)或者有關(guān)監(jiān)管部門認可的其他機構(gòu)管理的金融產(chǎn)品或者資產(chǎn)；

（四）本人名下的證券資產(chǎn)在上一交易日期末市值在500萬元以上的自然人具有二年以上證券投資經(jīng)驗或會計、金融、投資、金融、經(jīng)濟等相關(guān)專業(yè)背景或培訓經(jīng)驗者。對于發(fā)行對象是否符合投資者適宜性制度要求的驗證方式，機構(gòu)投資者一般會查閱其營業(yè)執(zhí)照、工商登記信息，自然人投資者一般會查閱其證券交易賬戶的交易記錄。在前期盡職調(diào)查中，律師應(yīng)提前與券商龍頭一起關(guān)注，否則可能導致發(fā)行失敗。（三）發(fā)行過程和結(jié)果是否合法合規(guī)。董事會、股東大會是否符合股票發(fā)行的通知、召開等程序。

股東大會不要求律師見證和出具特別法律意見書，律師至少應(yīng)查閱相關(guān)會議通知、決議和其他會議文件。

2。關(guān)注本次股票發(fā)行是否涉及關(guān)聯(lián)交易，是否落實了《公司章程》和《關(guān)聯(lián)交易管理》規(guī)定的表決權(quán)回避制度。

目前，新三板對關(guān)聯(lián)方認定和關(guān)聯(lián)交易沒有特別規(guī)定，主要依據(jù)的是《公司法》和財政部頒布的《企業(yè)會計準則》的相關(guān)規(guī)定。對于核查內(nèi)容，律師應(yīng)當認真分析公司關(guān)聯(lián)方的認定和關(guān)聯(lián)交易情況，并結(jié)合公司章程、相關(guān)管理制度和對認購人的盡職調(diào)查結(jié)果進行認定。董事會、股東大會表決時，應(yīng)注意關(guān)聯(lián)方是否按要求回避表決。

3。

目前，除認購人自愿承諾外，對新股發(fā)售沒有強制性要求。律師應(yīng)當特別關(guān)注作為認購對象的公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，按照《公司法》的規(guī)定，對其認購的股份作出限制出售的安排。

4。發(fā)行人是否按照股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露的有關(guān)規(guī)定履行了信息披露義務(wù)。

律師應(yīng)參考發(fā)行人在股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)網(wǎng)站上的公告（），結(jié)合發(fā)行人董事會、股東大會的要求和業(yè)務(wù)規(guī)則，作出綜合認定。

5。認購對象是否根據(jù)發(fā)行計劃確定的認購股數(shù)、發(fā)行價格和認購方式完成認購。

律師應(yīng)根據(jù)發(fā)行人公告的發(fā)行方案逐項核對；發(fā)行對象以現(xiàn)金認購的，還應(yīng)核對會計師事務(wù)所的付款依據(jù)、資格、驗資報告等書面文件。（四）與本次股票發(fā)行有關(guān)的合同和其他法律文件是否合法合規(guī)本部分重點核查發(fā)行對象與發(fā)行人簽訂的投資協(xié)議（股票認購合同）的內(nèi)容，包括是否具有生效條件的條款已設(shè)置。值得注意的是，如果部分發(fā)行對象是發(fā)行人的關(guān)聯(lián)方，則應(yīng)分別簽署各發(fā)行對象的投資協(xié)議，以免影響董事會和股東大會對投資協(xié)議的表決。（五）根據(jù)業(yè)務(wù)細則對現(xiàn)有股東的優(yōu)先認購安排