擔保物權優(yōu)先權的一般限制根據(jù)各國破產(chǎn)法的規(guī)定,擔保物權優(yōu)先權的一般限制主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
首先,法院受理破產(chǎn)案件前,必須設立優(yōu)先受償?shù)膿N餀啵瑐鶆杖藷o權管理和處分破產(chǎn)財產(chǎn),因此不可能在其財產(chǎn)上設立擔保物權。此外,即使在法院受理破產(chǎn)案之前,破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)的關鍵期內(nèi),債務人對無財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的,依照多數(shù)破產(chǎn)法國家破產(chǎn)法中撤銷權的規(guī)定,有權請求法院撤銷擔保物權撤銷權制度。例如,根據(jù)《德國支付不可能法》第130條和第131條,支付不可能管理人可以請求法院撤銷在支付不可能申請開始之前或之后的最后三個月內(nèi)執(zhí)行的相同擔保行為,以及在申請不能支付銷售前一個月內(nèi)或申請不能支付銷售后一個月內(nèi)執(zhí)行的不同擔保行為。我國臺灣地區(qū)破產(chǎn)法第九十五條還規(guī)定,破產(chǎn)管理人可以在申請破產(chǎn)前六個月內(nèi),請求法院撤銷債務人為現(xiàn)存?zhèn)鶆仗峁5男袨椤_@里需要注意兩點:一是臨界期的限制并不排除債務人財產(chǎn)擔保行為在債務成立時的效力;二是雖然生效判決書或調(diào)解書確定的財產(chǎn)擔保行為發(fā)生在法定臨界期內(nèi),具有法律強制執(zhí)行效力的,不得撤銷。為保證破產(chǎn)程序的順利進行,防止破產(chǎn)欺詐,減少糾紛,我國現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》第九條第二款明確規(guī)定:“債權人應當自接到通知之日起一個月內(nèi)向人民法院申報債權,債權人未收到通知的,應當自公告之日起三個月內(nèi)向人民法院申報債權,說明債權數(shù)額和是否有財產(chǎn)擔保,并提交有關證明材料。逾期不申報債權的,視為債權自動放棄。”由此可見,有財產(chǎn)擔保的債權人與其他債權人一樣,必須按照法定程序申報債權。不僅如此,債權自動放棄的法律擬制對有無財產(chǎn)擔保的債權具有同等效力。當然,這種自動放棄債權的法律虛構是不合理的。但是,也有一些國家的法律規(guī)定,擔保權益持有人行使權利不受破產(chǎn)程序的限制,因此不必申報債權,特別是當擔保物已經(jīng)登記公示或者由債權人占有時。例如,在美國,對有擔保債權人來說,債權申報不是必要的程序。一方面,它體現(xiàn)了破產(chǎn)法對所有債權人公平保護的理念。另一方面,可以合理地解釋擔保物的價值低于擔保債權的價值。否則,被擔保人將因未及時申報債權而喪失參與破產(chǎn)分配的權利。第三,擔保物權必須經(jīng)過法院的審查確認。擔保物權人行使優(yōu)先權,首先應當依法申報債權,其債權也必須經(jīng)債權人會議討論決定,最后經(jīng)法院審查確認。擔保權益持有人與債權人之間對擔保權益的存在和具體數(shù)額有爭議的,應當通過訴訟方式解決。訴訟的基本形式是確認訴訟,但必要時也可以同時提起給付訴訟。一般來說,訴訟主體是擔保物權。但是,擔保物權取得法院有執(zhí)行權判決的,債權人會議應當為原告提起訴訟。否則,擔保物權可以向法院申請強制執(zhí)行。法院只有形式審查權,沒有實質(zhì)審查權。因此,未經(jīng)法院審查確認的擔保物權,債權人不得行使優(yōu)先受償權。(4) 在擔保權益持有人(如抵押權人)不占有擔保物的情況下,擔保權益的強制執(zhí)行應當首先向破產(chǎn)管理人主張權利,然后在取得對擔保物的占有權后行使其權利使其權利。然而,破產(chǎn)管理人可以通過清償債務或提供債權人接受的擔保來收回抵押品。根據(jù)德國不能支付法,無論抵押物是不動產(chǎn)還是動產(chǎn),無論破產(chǎn)管理人是否擁有抵押物,破產(chǎn)管理人都有權對其進行強制拍賣、強制管理或直接變價。變價取得的價款先支付拍賣費或變價費,然后用于清償?shù)盅簷嗳说膫鶛唷?/P>
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簡介:
2017年畢業(yè)于浙江大學法律系碩士,執(zhí)業(yè)以來一直辦理刑事案件。2018年1月至2019年7月在紹興市嵊州市執(zhí)業(yè),2019年7月開始在杭州市專業(yè)刑事所浙江靖霖律師事務所執(zhí)業(yè),2019年12月成為浙江靖霖律師事務所授薪合伙人,2020年3月被派駐到浙江靖霖(紹興)律師事務所擔任副主任一職,執(zhí)業(yè)以來憑借深厚的法學功底,積累了豐富的人生閱歷和精湛的執(zhí)業(yè)水準、良好的職業(yè)道德,在浙江各地具有廣泛、良好的社會資源,得到客戶的一致好評。其為人正直、誠實守信、認真負責,多年來將理論與實踐相結合,辦理了一大批在國內(nèi)或省內(nèi)具有重大影響的刑事案件,曾為多名重大刑事案件被告人成功做無罪辯護、死刑立即執(zhí)行案件改判為死緩的成功案例。累計辦理了多起重大刑事案件。
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