索賠依據(jù)之一:《中華人民共和國合同法》對違約索賠責任作了詳細規(guī)定,如第一百一十二條:一方不履行合同義務(wù)或者不按照約定履行合同義務(wù)的,對方在履行義務(wù)或者采取補救措施后仍有其他損失的,應(yīng)當賠償損失。第一百一十三條規(guī)定了違約責任:“當事人一方不履行合同義務(wù)或者不按照合同約定履行義務(wù),給對方造成損失的,賠償損失的數(shù)額應(yīng)當相當于違約造成的損失,包括履行合同后能夠獲得的利益……”。第一百二十二條規(guī)定:“一方的違約行為侵犯對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的,受害方有權(quán)選擇本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任。”。《合同法》第283條規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金和技術(shù)資料的,承包人可以順延工期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失;第二百八十四條規(guī)定:“因發(fā)包人的原因暫停或者延誤工程建設(shè)的,發(fā)包人應(yīng)當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因停工、窩工、倒運等原因造成的損失和實際費用,機械設(shè)備搬遷、材料和部件積壓”。第二種索賠依據(jù):工程合同與國際慣例所謂工程合同是指以我國頒布的法定合同(又稱格式合同條款)為基礎(chǔ)的工程建設(shè)合同,如《建筑工程施工合同》(cf-1999-0201)、《水電工程施工合同》、《公路工程施工合同》等,這些合同對施工索賠有專門的條款和要求。如《建設(shè)工程施工合同》第36.1條規(guī)定,當一方向另一方提出索賠時,索賠事件發(fā)生時,應(yīng)有正當理由和有效證據(jù)。36.2規(guī)定:發(fā)包人未按合同約定履行義務(wù),或有錯誤或其他應(yīng)由發(fā)包人負責的情況,造成工期延誤和(或)承包人未能及時取得合同價款和其他承包人經(jīng)濟損失的,承包人可以按照(規(guī)定的)程序以書面形式向發(fā)包人索賠。
所謂“國際慣例”,是指在海外工程項目和國內(nèi)外商投資工程項目中使用的“FIDIC合同條款”或“JCT合同條款”等國際通用合同條款。本條對工程索賠有相應(yīng)規(guī)定。例如,F(xiàn)IDIC(99版)只有20多條關(guān)于承包商向業(yè)主索賠的明示條款。這些條款不僅明確列出了可以索賠的期限和費用,而且還列出了在某些情況下可以索賠的利潤。同時,合同條款中也有一些隱含的索賠條款。承包商應(yīng)深入理解和分析這些條款的含義。綜上所述,無論是“違約索賠”和“變更索賠”,還是“不可抗力索賠”和“道德索賠”,都可以在合同法或具體工程合同中找到“索賠”的法律依據(jù)。承包人必須有專人研究合同,管理合同,整理合同條款中的索賠依據(jù),并利用這些依據(jù)依法進行施工索賠,以獲取利益或減少損失。業(yè)主還應(yīng)指定專人管理合同,熟悉合同條款。它不應(yīng)把這一主張視為壞事。相反,要在“實事求是”的基礎(chǔ)上,積極推動這件事的順利實現(xiàn)。一是在工程建設(shè)中遵循客觀規(guī)律;二是在“法治工程”中按合同辦事;三是營造寬松的履約環(huán)境;四是為工程的質(zhì)量、數(shù)量、工期創(chuàng)造條件或補充。你知道嗎
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