[案件簡介]馬先生于2000年4月17日進入上海石油設備有限公司擔任測試經理,勞動合同于2010年6月30日終止。2009年12月24日,公司向馬先生發出“調整或變更勞動關系意向書”,稱“公司沒有其他職位需要安排”,并要求馬先生選擇等待崗位或終止勞動合同。馬先生的月薪是16000元。在等待期間,公司每月只向馬先生支付800元的生活費。馬先生拒絕了公司的不合理要求。2010年1月6日,公司向馬先生發出“終止勞動合同通知”,強行終止與馬先生的勞動關系,但未依法向馬先生支付非法終止勞動合同的雙倍經濟補償金。馬先生找到了上海元石律師事務所的丁靜律師。丁律師獲悉,馬先生的公司以業務調整為由撤銷了馬先生的部門,并要求與馬先生協商終止勞動合同。丁靜律師進一步了解到,公司不存在導致勞動合同無法履行的客觀情況,馬先生的職位是公司正常運營所必需的。馬先生所在部門的其他員工被安排繼續在公司其他部門工作。丁靜律師接受馬先生的委托代理本案,以下為本案代理人:[代理人]代理人親愛的仲裁員:根據法律規定,我受申請人的委托,經上海元石律師事務所委托,擔任申請人馬XX的仲裁代理人,參與本案的仲裁。開庭前,我聽取了申請人的陳述,查閱了案卷材料,并進行了必要的調查。茲表達以下代理意見:第一,被申請人單方面終止與申請人的勞動關系沒有事實和法律依據。被申請人向申請人發出的《勞動合同終止通知》中載明:“在與您簽訂勞動合同時,由于客觀條件發生重大變化,您原來的職位已被取消,公司無法安排其他職位。經與您協商,特此通知,您的勞動關系將于2010年1月6日正式終止。" 1. 被調查公司不存在導致勞動合同無法履行的客觀條件。第四十條有下列情形之一的,用人單位應當提前三十日書面通知勞動者或者向勞動者支付額外一個月的工資后,可以解除勞動合同:(三)訂立勞動合同的客觀條件發生重大變化的,致使勞動合同無法履行,用人單位與勞動者協商不成變更勞動合同內容的協議。勞動部關于《中華人民共和國勞動法》第二十六條有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同,但應當提前30日書面通知勞動者:(3)訂立勞動合同的客觀條件發生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經雙方協商無法達成變更勞動合同協議的“客觀情況”指發生不可抗力或其他無法履行全部或部分勞動合同條款的情況,如企業搬遷、合并、企業資產轉移等,不包括本法第二十七條所列客觀情況。被申請人公司不存在導致勞動合同無法履行的客觀情況。因經營需要,被調查公司將對公司的組織結構進行調整,但公司的經營范圍未發生變化,公司員工的實際崗位未發生變化。因此,被申請人表示“在與您簽訂勞動合同時,由于客觀情況發生了重大變化”,沒有事實依據。2.被申請人未與申請人協商變更勞動合同的內容。被申請人告知申請人將調整個別部門的組織結構后,被申請人未履行任何協商程序,直接要求申請人值班或終止勞動合同。申請人在被申請人公司工作期間,先后在開發中心、RS等部門的POS部和研究部工作,并從事過系統管理、文檔管理、軟件工程師、測試部經理等職務。公司各部門組織結構的調整不影響申請人勞動合同的履行,即使申請人的工作被取消,申請人仍可勝任其他職位。因此,即使客觀情況發生重大變化,被申請人也應與申請人協商變更勞動合同,但被申請人未履行任何協商程序,直接單方面終止勞動合同。3.被申請人出具的“調整或變更勞動關系意向書”屬于惡意規避法律,被申請人未履行任何協商程序<上海市工資支付規定第二十七條用人單位在一個工資支付周期內,因雇員本人以外的原因停止工作或營業的,用人單位應當按照正常提供的勞動力支付雇員的工資;超過一個工資支付周期的,用人單位可以按照勞動者提供的勞動力和雙方新約定的標準支付勞動者工資,但單位不安排勞動者勞動的,不得低于本市最低工資標準,按照不低于本市最低工資標準70%的標準支付勞動者的基本生活費。國家和本市另有規定的,從其規定。被申請人向申請人出具的《調整或變更勞動關系意向書》為申請人提供了兩種選擇:一種是等待崗位,另一種是終止勞動合同。根據《上海市工資支付規定》第27條的規定,只有在雇主關閉時,才能安排雇員繼續值班。但是,被申請人的公司尚未關閉,被申請人要求申請人繼續值班的請求沒有事實和法律依據。因此,被申請人出具的“調整或變更勞動關系意向書”,表面上是指與申請人協商變更勞動合同內容,實際表達的是單方面解除勞動合同的意思表示。被申請人的行為是惡意規避法律規定,以法律形式掩蓋違法目的,應當承擔相應的法律責任。第二,被申請人應當向申請人支付《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條用人單位違反本法規定終止或者終止勞動合同的賠償金,應當按照本法第四十七條規定的經濟補償標準的兩倍向勞動者支付補償。綜上所述,被申請人在沒有勞動合同無法履行的客觀情況下單方面終止勞動合同,或沒有談判程序法規定終止勞動關系,即構成違約,根據上述規定,應向申請人支付兩倍的經濟補償標準。上述機構意見應由仲裁庭審議。上海元石律師事務所律師:丁靜
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