【合伙】復合合伙相關理論探討（一）復合合伙的含義和制度淵源所謂復合合伙是指一個合伙人同時參與兩個或兩個以上合伙的現象。其制度的起源可以追溯到古羅馬時期。古羅馬法學家烏爾比安在公告第31部分寫道：“有人是我的合伙人，也是另一個合伙人的合伙人。在薩賓宣言第30部分：“我的合伙人能與另一個人合伙嗎？我們說是的。這是復合合伙制的制度淵源。在大陸法系國家，其合伙理論繼承了羅馬法。合伙最初被用作遺贈人去世后財產轉讓的制度安排，后來被用于商業目的，被視為“雙方或多方之間為實現共同目的而相互合作的協議”。在普通法國家，18世紀以前，合伙制仍然是商業組織的主要形式。它通常被視為兩個或兩個以上的人作為共同所有者為利潤而經營的集團。因此，從內部關系的角度來看，合伙實際上是一種合伙合同，合伙人之間形成了基于信任的信托關系。從外部關系的角度來看，合伙企業實際上是一種信托商業實體或商業組織。民事組織形式，無限責任和誠信義務是其重要基礎。合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，并承擔合伙人之間的信托義務。人們在談到合伙制度的特點時，往往強調合伙組織的無限連帶責任，而忽視了合伙關系。信托關系的制度安排實際上在很大程度上繼承了代理法和信托法的原則。其核心在于將合伙人視為受托人，給予他們與代理人或受托人同等的地位，并賦予他們相互的信托義務。這一理論是通過判例法逐步確立的。比如說，邁恩哈德夫。在1928年美國薩爾蒙案中，薩爾莫被判定違反了他對其他合伙人的信托義務。審理此案的美國著名法官卡多佐進一步確立了受托人的行為標準，要求受托人不僅要誠實，而且要在最敏感的細節上遵守榮譽感。

從世界范圍來看，各國法律并不禁止復合合伙。美國《統一合伙法》第6條規定，“合伙企業是兩個或兩個以上的人作為共同所有人以營利為目的開展業務的團體。”第2條規定，“人包括個人、合伙企業、法人和其他財團。”可以看出，在美國，合伙企業可以成為其他合伙企業的成員，也就是說，法律承認復合合伙企業。在德國，普通合伙企業的合伙人不限于自然人，如股份有限公司和有限公司，以及其他普通商業合伙企業或有限合伙企業。《俄羅斯民法典》第66條規定，“商業合伙企業和商業公司可以成為其他商業合伙企業和商業公司的發起人（參與者），但本法典和其他法律規定的情況除外。”《法國民法典》第1844-4條也允許建立復合合伙企業。

（四）我國復合合伙制度的立法地位

在現行法律法規中，《中華人民共和國民法通則》“關于復合合伙的規定非常模糊。有學者認為，《中華人民共和國合伙企業法》第五十二條關于合伙式合資企業的規定是關于復合合伙制度的規定。本文認為，《中華人民共和國民法通則》第五十二條關于法人合營的規定不是關于復合合伙制的規定，因為合營各方在合營前不是合伙組織。新修訂的《合伙法》對復合合伙沒有明確規定，但《新合伙法》第2條、第3條和第14條的規定表明，該法僅限制特殊法人設立合伙企業，實際上允許自然人、合伙企業和獨資企業（主要是個體工商戶）換言之，中國不禁止自然人、營利性非法人組織或國有獨資公司、國有企業或上市公司以外的法人參與一個或多個合伙企業。此外，中國《公司法》規定，公司不得投資使自身承擔無限責任，這也意味著公司不能成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人或兩個或兩個以上合伙企業的有限合伙人。在當地法規中，《深圳經濟特區合伙企業條例》第7條規定，“合伙企業不能成為其他普通合伙企業的合伙人或有限合伙企業的普通合伙人”，明確禁止復合合伙企業。

（V）我國法學界關于復合合伙問題的理論主張對于復合合伙制度，我國理論界和實務界仍有不同的看法，綜上所述，學術界對是否建立復合合伙制度存在三種觀點，即積極理論、消極理論實證理論認為，目前，法國、德國、美國等西方先進國家都承認復合合伙制度&合伙制，雖然我國《民法通則》和《合伙法》對復合合伙沒有明確規定，但確實如此es沒有明確禁止復合合伙的存在。否定理論認為，如果允許一個合伙人加入其他合伙企業，則該合伙人的非合伙投資財產將呈現兩個以上虛擬合伙財產的情況。該理論旨在強調合伙人的無限連帶責任復合合伙制度中的合伙人與復合合伙折衷理論認為，雖然復合合伙制度本身存在一些制度缺陷，但對激活市場、鼓勵投資、增加交易機會具有重要意義，因此，不應盲目肯定或否定，而應予以否定適當限制我認為折衷理論更合理。任何制度都有優點和缺點。我們不能因為它的缺點而因為噎住而放棄進食。我們應該堅持利大于弊的原則，并確認其重要性。

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